下面是范文網(wǎng)小編整理的國(guó)際商法考試內(nèi)容3篇(國(guó)際商法教程期末考試及答案)，供大家閱讀。

國(guó)際商法考試內(nèi)容1

《國(guó)際商法》教案

　　第一章 國(guó)際商法導(dǎo)論

　　第二章 國(guó)際商事組織法 第三章 國(guó)際合同法 第四章 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)法 第五章 商事代理法 第六章 產(chǎn)品責(zé)任法

　　第七章 國(guó)際海上貨物運(yùn)輸法 第八章 國(guó)際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法 第九章 票據(jù)法

　　第十章 國(guó)際商事仲裁

　　第一章 國(guó)際商法導(dǎo)論

?[教學(xué)目的]

　　通過(guò)本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國(guó)際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點(diǎn)及其發(fā)展趨勢(shì)；了解我國(guó)的基本法律制度。初步建立法律觀念。

?[教學(xué)內(nèi)容]

　　第一、二節(jié)

　　國(guó)際商法的含義和淵源 第三節(jié)

　　國(guó)際商法的產(chǎn)生和發(fā)展

　　補(bǔ)充材料：

　　一、資本主義國(guó)家兩個(gè)主要法律體系的形成及其特點(diǎn)

　　二、中國(guó)法律制度概述

?[本章重點(diǎn)]

　　1、國(guó)際商法的概念

　　2、國(guó)際商法的調(diào)整對(duì)象

　　3、國(guó)際商法與國(guó)際私法的關(guān)系

　　4、兩大法系及比較

　　5、國(guó)際商法的淵源

?[本章難點(diǎn)]

　　國(guó)際商法的淵源

?[思考題目]

　　1、如何理解跨越國(guó)界的商事關(guān)系

　　2、簡(jiǎn)述國(guó)際商法的歷史沿革

　　3、如何理解英國(guó)的先例約束力原則

?[課時(shí)安排] 4課時(shí)

　　第一、二節(jié) 國(guó)際商法的含義和淵源

　　一、國(guó)際商法的概念

　　二、國(guó)際商法的淵源

（2）國(guó)際商法的含義

　　國(guó)際商法（International Commercial Law）是調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總合。

　　概念分析

　　1.國(guó)際商法是法律規(guī)范的總合。

　　2.國(guó)際商法是調(diào)整跨越國(guó)界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合。

（2）國(guó)際商法是法律規(guī)范的總合

　　法律規(guī)范即由國(guó)家制定或認(rèn)可，依靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的社會(huì)行為規(guī)范。

　　法律與道德規(guī)范的不同

（1）起源不同: 道德起源于原始社會(huì)

（2）表現(xiàn)形式不同: 道德存在于認(rèn)的思維中

（3）具體內(nèi)容不同: 法律體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的一致性,道德強(qiáng)調(diào)義務(wù)。

（4）實(shí)現(xiàn)方式不同: 道德依靠社會(huì)輿論

（5）調(diào)整的范圍不同: 道德更為廣泛,深刻

　　2.國(guó)際商法是調(diào)整跨越國(guó)界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合A.國(guó)際意為“跨越國(guó)界”，國(guó)際商事關(guān)系是指處于不同國(guó)家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國(guó)家和國(guó)家之間的商事關(guān)系，后者由國(guó)際公法調(diào)整。

　　B.商事關(guān)系包括:（１）商事組織關(guān)系

（２）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無(wú)形商品的交易，如國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國(guó)際投資、國(guó)際融資等。

　　二、國(guó)際商法的淵源

　　1、國(guó)際條約

　　2、國(guó)際慣例

　　3、國(guó)內(nèi)立法

　　4、國(guó)內(nèi)判例

　　1、國(guó)際條約：(概念)即兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)際法主體依據(jù)國(guó)際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。

* 國(guó)際法主體包括：國(guó)家、政府間國(guó)際組織、民族解放組織.* 影響較大的有：1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》

　　2、國(guó)際慣例：(概念)即在長(zhǎng)期國(guó)際商事交往中，反復(fù)運(yùn)用而逐步確立的行為規(guī)范。

*影響較大的有：

　　1990年《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》

　　1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》

　　3、國(guó)內(nèi)立法

* 世界主要國(guó)家的商事立法:

　　法國(guó)---1673年<商事條例>--路商

　　1681年<海事條例>--海商

　　1807年<法國(guó)商法典> 共4編,648條

[性質(zhì)] 商行為法,即實(shí)施商行為者不論是不是商人,都適用商法

[內(nèi)容] 1.通則

　　2.海商

　　3.破產(chǎn)

　　4.商業(yè)裁判權(quán)

　　4、國(guó)內(nèi)判例

?判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。

?英國(guó)判決由理由和事實(shí)兩部分組成，只有理由部分可以構(gòu)成先例。

?英國(guó)的法院組織、英國(guó)的先例約束力原則 ?美國(guó)的法院組織、美國(guó)的先例約束力原則

　　第三節(jié) 國(guó)際商法的產(chǎn)生和發(fā)展

[國(guó)際商法歷史發(fā)展簡(jiǎn)圖]

　　古羅馬時(shí)期出現(xiàn)了商法規(guī)范（萌芽）

┇

　　11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨(dú)立的法律部門(mén)）

┇

　　16世紀(jì)成為國(guó)內(nèi)法一部分

（喪失了國(guó)際性）

┇

　　二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國(guó)際商法形成（蓬勃發(fā)展）

* 英國(guó)的法院組織

（一）高等法院

　　1.高級(jí)法院 ——高級(jí)法庭————商事法庭

　　海事法庭

　　樞密大臣法庭——企業(yè)法庭

　　破產(chǎn)法庭

　　親屬法庭

　　2.王冠法院

　　3.上訴法院

⊙上議院上訴委員會(huì)

（二）低等法院

　　1.治安法院

　　2.郡法院

* 英國(guó)的先例約束力原則

　　1、上議院的判決是具有約束力的先例，對(duì)全國(guó)各級(jí)審判機(jī)關(guān)都有約束力。

　　2、上訴法院的判決可構(gòu)成對(duì)下級(jí)法院有約束力的先例，而且對(duì)其本身也有約束力。

　　3、高級(jí)法院每個(gè)的判決對(duì)一切低級(jí)法院有約束力，對(duì)其他各庭及王冠法院有說(shuō)服力。*只有上訴法院、高級(jí)法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。

（?）美國(guó)的法院組織

（一）聯(lián)邦法院最高法院 : 設(shè)在華盛頓。由首席法官一人，法官八 成，有違憲監(jiān)督權(quán)。

　　聯(lián)邦上訴法院 : 共13所，是第二審法院。由三名法官

　　審理案件

　　聯(lián)邦地區(qū)法院 : 共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實(shí)行獨(dú)任制

（二）1.州法院第一審法院

(1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件

(2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件

　　2.州的上訴法院

　　3.州的最高法院

　　美國(guó)法院的管轄權(quán)

* 美國(guó)的先例約束力原則

　　1、在州法方面，州的下級(jí)法院須受其上級(jí)法院

　　判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。

　　2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特

　　別是受美國(guó)最高法院判決的約束。

　　3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時(shí)，須受其

　　上級(jí)聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時(shí)，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。

　　4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。

*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權(quán)

　　聯(lián)邦法院僅在憲法和國(guó)會(huì)法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。

　　確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù)

（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件

（2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個(gè)州的當(dāng)事人之間的案件且訴訟標(biāo)的在一萬(wàn)元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。

　　補(bǔ)充材料一： 資本主義國(guó)家兩個(gè)主要法律體系的形成及其特點(diǎn)

　　一、法系

　　二、西方兩大法系

　　三、羅馬法對(duì)大陸法和英美法的影響

　　四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

　　五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

　　六、兩大法系的區(qū)別

　　七、兩大法系的發(fā)展趨勢(shì)

　　一、法系

?法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對(duì)世界各國(guó)法律所作出的分類(lèi)。

　　二、西方兩大法系

　　1、大陸法系：即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國(guó)法和德國(guó)法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。

　　2、英美法系：即以中世紀(jì)英國(guó)法為基礎(chǔ)，以英國(guó)法和美國(guó)法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系

　　三、羅馬法對(duì)大陸法和英美法的影響

（一）羅馬法

（二）羅馬法對(duì)大陸法的影響

（三）羅馬法對(duì)英美法系的影響

（一）羅馬法

　　羅馬法是指羅馬奴隸制國(guó)家的全部法律，即從公元前六世紀(jì)羅馬國(guó)家形成時(shí)期起至東羅馬帝國(guó)從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r(shí)止的整個(gè)歷史時(shí)期的法律。其中主要是指從公元前五世紀(jì)羅馬最早的成文法---《十二銅表法》開(kāi)始，到公元六世紀(jì)東羅馬帝國(guó)皇帝優(yōu)士丁尼安編纂的《國(guó)法大全》為止這一時(shí)期的法律?！秶?guó)法大全》集羅馬法之大成，對(duì)世界法學(xué)的發(fā)展具有深遠(yuǎn)的影響?！秶?guó)法大全》由四部法律匯編組成：（1）《學(xué)說(shuō)匯編》它收集了羅馬歷史上著名的法學(xué)家的著作。（2）《法學(xué)階梯》是一種法學(xué)教本。

（3）《優(yōu)士丁尼安法典》是歷代皇帝敕令的匯編。（4）《新律》是優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典后頒布的敕令，由私人編纂而成

（二）羅馬法對(duì)大陸法的影響

　　羅馬法對(duì)大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀(jì)隨著羅馬帝國(guó)的覆滅，羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。但是到十一世紀(jì)，地中海經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的繁榮使羅馬法從又復(fù)興，意大利成為最早接受羅馬法的國(guó)家。《國(guó)法大全》不僅在法學(xué)教學(xué)中被認(rèn)為是最理想的法律制度，而且在法院的實(shí)踐中也得到了貫徹執(zhí)行。十三世紀(jì)開(kāi)始法國(guó)和德國(guó)大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨(dú)立的法律體系。歐洲其他國(guó)家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。

（三）羅馬法對(duì)英美法系的影響

?英美雖然不象某些大陸法國(guó)家那樣直接繼承了羅馬法的傳統(tǒng)，但羅馬法對(duì)英美還是有一定影響的。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）對(duì)教會(huì)法的影響。教會(huì)法的主要淵源是羅馬法。教會(huì)法院主要管轄有關(guān)家庭關(guān)系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領(lǐng)域中，羅馬法對(duì)英國(guó)普通法的形成有很大影響。

（2）對(duì)商法的影響。

　　英國(guó)的商法同歐洲各國(guó)的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。（3）對(duì)衡平法的影響。為匡正普通法的不足，十四世紀(jì)英國(guó)設(shè)立了獨(dú)立的衡平法院，由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任，他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來(lái)處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。

　　四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

（一）大陸法的結(jié)構(gòu)

（二）大陸法的淵源

（三）大陸法各國(guó)的法院組織

（一）大陸法的結(jié)構(gòu).大陸法各國(guó)都把全部法律分為公法和私法兩大部分。

　　公法 是與國(guó)家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國(guó)際法

　　私法 是與個(gè)人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。

　　2.大陸法各國(guó)都主張編纂法典

（二）大陸法的淵源

　　1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。

　　2.習(xí)慣。法國(guó)、意大利等國(guó)認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國(guó)和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論

　　3.判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，但也有例外。

　　4.學(xué)理。一般來(lái)說(shuō)，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。

（三）大陸法各國(guó)的法院組織

　　大陸法各國(guó)的法院組織雖各有特點(diǎn)，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：

　　1.法院的層次基本相同。各國(guó)法院分為三級(jí)：

（1）第一審法院

（2）上訴法院

（3）最高法院

　　2.各國(guó)除普通法院以外，都有一些專(zhuān)門(mén)法院與普通法院并存。如行政法院等。

　　五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)

（一）英國(guó)法

（二）美國(guó)法

（一）英國(guó)法

　　1、英國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

２、英國(guó)的法院組織

　　3、英國(guó)法的淵源

　　1、英國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

　　把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別

（１）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢(qián)賠償和返還原物兩種救濟(jì)

　　方法, 衡平法新增了實(shí)際履行和禁令。

（２）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢(xún)問(wèn)方式審理案件, 衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采書(shū)面方式審理案件。

　　6（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。

（4）法律術(shù)語(yǔ)不同、英國(guó)法的淵源

　　A.判例法。

　　B.成文法。只是判例法的補(bǔ)充，要通過(guò)判

　　例法才能 起作用。

　　C.習(xí)慣。只有１１８９年前的習(xí)慣才具有

　　約束力。

（二）美國(guó)法

１、美國(guó)法的結(jié)構(gòu)

２、美國(guó)的法院組織

３、美國(guó)法的淵源

１、美國(guó)法的結(jié)構(gòu)

　　A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對(duì)判例法的補(bǔ)充和匡正。

　　B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。

* 根據(jù)１７９１年美國(guó)憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國(guó)際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專(zhuān)利權(quán)和稅收等

３、美國(guó)法的淵源

（１）判例法

（２）成文法

　　六、兩大法系的區(qū)別

１、法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強(qiáng)調(diào)判例法的作用，實(shí)體法和程序法合一。

２、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問(wèn)式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對(duì)抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。

３、對(duì)法的分類(lèi)不同。

　　公法與私法。普通法與衡平法。４、法律術(shù)語(yǔ)不同。

　　七、兩大法系的發(fā)展趨勢(shì)

?兩大法系相互取長(zhǎng)補(bǔ)短，但不可能徹底融合

　　補(bǔ)充材料

　　二、中國(guó)法律制度概述

　　一、中國(guó)法律制度的形成與沿革

　　二、中國(guó)法律的淵源

　　三、中國(guó)的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法

　　四、中國(guó)的司法制度

　　一、中國(guó)法律制度的形成與沿革

　　古代中國(guó)的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。夏、商、西周是我國(guó)奴隸制法 7 律形成和發(fā)展的時(shí)期。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，魏國(guó)大夫李悝制定了中國(guó)歷史上第一部成文法典《法經(jīng)》。中國(guó)封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國(guó)封建法律的典型代表。對(duì)后世及亞洲其他國(guó)家均產(chǎn)生了重大的影響。但１８４０年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，中國(guó)淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國(guó)家的法律修改封建法制。新中國(guó)建立后，具有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度逐步形成并日益完善．

　　二、中國(guó)法律的淵源

（一）制定法：

１、憲法

２、法律

３、行政法規(guī)

４、地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)

５、特別行政區(qū)的法律

（二）法律解釋?zhuān)海?、立法解釋?zhuān)唬病⑺痉ń忉專(zhuān)唬?、行政解?/p>

（三）判例。判例在法律上和理論上都不被認(rèn)為是法律的淵源

　　三、中國(guó)的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法

（一）民法與《民法通則》

　　民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

《民法通則》是民事基本法，分九章，共１５６條。

　　第一章 基本原則

　　第二章 公民

　　第三章 法人

　　第四章 民事法律行為和代理

　　第五章 民事權(quán)利

　　第六章 民事責(zé)任

　　第七章 訴訟時(shí)效

　　第八章 涉外民事法律關(guān)系的法律適用

　　第九章 附則

（二）經(jīng)濟(jì)法 是調(diào)整國(guó)家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

（三）商法 是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

　　四、中國(guó)的司法制度

（一）人民法院的組織

１.最高人民法院

２.地方各級(jí)人民法院

３.專(zhuān)門(mén)人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、鐵路運(yùn)輸法院等

（二）民事經(jīng)濟(jì)案件的審判制度

１.合議制度。

２.調(diào)解制度。

３.兩審終審制。

４.審判監(jiān)督制。

５.回避制度。

　　第二章 國(guó)際商事組織法

[教學(xué)目的]

　　通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹(shù)立個(gè)人投資的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營(yíng)為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。

[本章重點(diǎn)]

　　1、人獨(dú)資企業(yè)的投資人

　　2、合伙財(cái)產(chǎn)

　　3、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

　　4、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　5、公司的設(shè)立

[教學(xué)內(nèi)容]

　　第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 公司法

[本章難點(diǎn)]

　　合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

　　公司的設(shè)立

[思考題目]

　　1.簡(jiǎn)述合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系。2.論公司的設(shè)立

[課時(shí)安排] 4課時(shí)

　　第一節(jié)

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

　　一、人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征

　　二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

　　三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

　　四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算

　　五、違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的法律責(zé)任

　　一、人獨(dú)資企業(yè)的概念及特征

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念

　　企業(yè)是依法設(shè)立的、以營(yíng)利為目的專(zhuān)事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的、獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織，是現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)的基本單位。如前所述，按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對(duì)所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)；二是由 9 兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對(duì)企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則屬個(gè)人投資設(shè)立的、采取獨(dú)資企業(yè)這一組織形式的一類(lèi)企業(yè)。為規(guī)范這類(lèi)企業(yè)，我國(guó)于1999年8月30日九屆人大常委會(huì)第11次會(huì)議《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱(chēng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。”

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本特征：

? 由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立

? 企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有

? 投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 ? 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)

? 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)靈活，法律限制較少

　　由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立。其具體含義包括：

（1）投資人只能是一個(gè)自然人，而不能是法人、其它社會(huì)組織或者國(guó)家；

（2）投資人只能是中國(guó)公民，而不包括外國(guó)公民和無(wú)國(guó)籍的自然人，非中國(guó)公民單獨(dú)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)適用《外資企業(yè)法》而不適用《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》；（3）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無(wú)行為能力的自然人；

（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個(gè)人名義從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的人，如國(guó)家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。

　　企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人個(gè)人所有。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)，包括投資人對(duì)企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承

　　投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

　　因投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理享有絕對(duì)權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)以其個(gè)人或其家庭共有的全部財(cái)產(chǎn)用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬(wàn)元資產(chǎn)中拿出100萬(wàn)元開(kāi)辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗而未獲收益，并且欠下150萬(wàn)元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬(wàn)元的債務(wù)，那么，對(duì)其不能清償?shù)?0萬(wàn)元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬(wàn)元個(gè)人財(cái)產(chǎn)中再拿出50萬(wàn)元用來(lái)償還。投資人的這種責(zé)任，即為無(wú)限責(zé)任。另外，無(wú)限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對(duì)未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè)。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體，甚至有的學(xué)者（原北京商學(xué)院商法教研室呂來(lái)明，見(jiàn)其參編的教材《商法學(xué)》P147，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社1998年10月）認(rèn)為“企業(yè)本身就屬于投資者所有的全部財(cái)產(chǎn)的一部分，是一種客體”（該觀點(diǎn)是值得商榷的）；但是，在商法上，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，依法可以以自己的名義獨(dú)立從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)并進(jìn)行獨(dú)立核算，因而是一種獨(dú)立的企業(yè)類(lèi)型，也是一種特定的商事主體。

　　內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)靈活，法律限制較少。

　　受投資者資格所限，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一般都規(guī)模較小（資本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營(yíng)范圍較?。P(guān)系國(guó)計(jì)民生及公眾利益亦較小，因此，國(guó)家無(wú)多大必要對(duì)其組織機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制、經(jīng)營(yíng)方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來(lái)自這方面的法律限制較少，從而賦予了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)簡(jiǎn)單、靈活的特點(diǎn)。但是，企業(yè)規(guī)模并非來(lái)自法律的限制，現(xiàn)實(shí)生活中個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州“大學(xué)生修鞋連鎖店”），不過(guò)，實(shí)踐證明，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營(yíng)，當(dāng)企業(yè)擴(kuò)張到一定規(guī)模時(shí)，必須引入公司治理模式，實(shí)行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會(huì)得以穩(wěn)定、持續(xù)、長(zhǎng)久的發(fā)展。（如沈陽(yáng)飛龍作為私人企業(yè)，申請(qǐng)上市遇到的障礙就是內(nèi)部機(jī)構(gòu)不規(guī)范）

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶(hù)的關(guān)系

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)的關(guān)系

　　3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系

?

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶(hù)的關(guān)系

　　所謂個(gè)體工商戶(hù)，是指由個(gè)人或者家庭投資并經(jīng)營(yíng)，可請(qǐng)1—2個(gè)幫手、帶不超過(guò)5個(gè)學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的小型經(jīng)營(yíng)實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶(hù)的共同點(diǎn)在于均屬商事個(gè)體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。

?

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)的關(guān)系

　　私營(yíng)企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類(lèi)型，其依據(jù)的立法是1988年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》。該條例明確規(guī)定，所謂私營(yíng)企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織；私營(yíng)企業(yè)可采取三種組織形式，即個(gè)人獨(dú)自企業(yè)、個(gè)人合伙企業(yè)、私營(yíng)有限責(zé)任公司。據(jù)此可見(jiàn)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)是從屬關(guān)系：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是私營(yíng)企業(yè)的一種形式，但私營(yíng)企業(yè)并不僅僅限于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系

　　商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對(duì)于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的，也可成為完備商人。

　　二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

　　1、投資人為一個(gè)境內(nèi)自然人

　　2、有合法的企業(yè)名稱(chēng)

　　3、有投資人申報(bào)的出資

　　4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件

　　5、有必要的從業(yè)人員

　　2、有合法的企業(yè)名稱(chēng)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有獨(dú)立于投資人的名稱(chēng)，從而使該經(jīng)營(yíng)實(shí)體特定化；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營(yíng)業(yè)相適應(yīng)，其名稱(chēng)中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”等字樣，實(shí)踐中一般可以將個(gè)人獨(dú)資企業(yè)稱(chēng)做“廠”、“店”、“廳”、“坊”、“中心”、11 “工作室”等。另外，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)還應(yīng)符合我國(guó)有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱(chēng)的其它要求，如名稱(chēng)結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱(chēng)，等等。

　　有投資人申報(bào)的出資。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報(bào)的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請(qǐng)從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為其個(gè)人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請(qǐng)書(shū)上予以注明。

　　有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開(kāi)展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開(kāi)展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。

　　有必要的從業(yè)人員。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模相適應(yīng)。

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序

　　1、提出設(shè)立申請(qǐng)。

　　2、核準(zhǔn)登記。

　　1、提出設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書(shū)面申請(qǐng)，一般應(yīng)提交下列文件：（1）設(shè)立申請(qǐng)書(shū)，該申請(qǐng)書(shū)應(yīng)載明企業(yè)的名稱(chēng)和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍等事項(xiàng)；（2）投資人身份證明，如身份證、戶(hù)籍證等；（3）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明，如房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)、土地使用證書(shū)、房屋及土地的租賃合同等。另外，委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書(shū)和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。

　　2、核準(zhǔn)登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請(qǐng)文件之日起15日內(nèi)，對(duì)符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法定條件的不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書(shū)面答復(fù)，說(shuō)明理由。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。

　　三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限

（二）受托人或者受聘人的義務(wù)

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。有權(quán)管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。投資人自己管理企業(yè)事務(wù)的，在法律賦予企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)的范圍內(nèi)對(duì)外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)；投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，但是，投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

（二）受托人或者受聘人的義務(wù)

　　受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠(chéng)信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理，并且不得有下列行為：

　　1、利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；

　　2、利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)；

　　3、挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人；

　　4、擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者他人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；

　　5、擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；

　　6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；

　　7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；

　　8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；

　　9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；

　　10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。

（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利

（1）獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)

（2）申請(qǐng)貸款權(quán)

（3）土地使用權(quán)

（4）拒絕攤派權(quán)

（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權(quán)利

　　獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，但是，這種財(cái)產(chǎn)權(quán)既非民法意義上的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也非公司法意義上的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，而是一種名義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其含義包括：①企業(yè)可以自己的名義合法取得財(cái)產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財(cái)產(chǎn)；②企業(yè)財(cái)產(chǎn)有確定的數(shù)額；③存續(xù)中的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，與投資人的其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)獨(dú)立，單獨(dú)核算。

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)

（1）依法經(jīng)營(yíng)

（2）依法納稅

（3）依法設(shè)賬與核算

（4）依法用工

（5）參加社會(huì)保險(xiǎn)

　　四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；

（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

（3）被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

　　2、投資人進(jìn)行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書(shū)面通知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)、為未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)其債權(quán)。

　　3、清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算目的無(wú)關(guān)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在清償企業(yè)債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。

　　4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算償債時(shí)，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）所欠稅款；（3）其它債務(wù)。前一順序的債務(wù)未償清的，不得償還后一順序的債務(wù)。

　　5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其它財(cái)產(chǎn)予以清償；投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財(cái)產(chǎn)清償。

　　6、對(duì)清算時(shí)未能清償?shù)膫€(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，在企業(yè)解散后，原投資人仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；但債權(quán)人在5年內(nèi)（該5年為不變期間，不使用于民法上關(guān)于時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)的規(guī)定）未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記。注銷(xiāo)登記即由登記機(jī)關(guān)繳銷(xiāo)企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法律主體資格因此而消滅。

　　五、違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的法律責(zé)任

?投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 ?受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任 ?登記機(jī)關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任

?攤派人的違法行為及法律責(zé)任

　　投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任

　　1、提交虛假文件或采取其它欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　2、未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，處以3000元以下的罰款。偽造營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令停業(yè)，沒(méi)收違法所得，處以5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　3、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記的，責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。

　　5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)使用的名稱(chēng)與其在登記機(jī)關(guān)登記的名稱(chēng)不相符合的，責(zé)令限期改正，處以2000元以下的罰款。

　　6、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　7、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益，未保障職工勞動(dòng)安全，不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)人員的責(zé)任。

　　8、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財(cái)產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任

　　1、投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反委托或聘用合同，給投資人造成損害的，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

　　2、投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　登記機(jī)關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任

　　1、登記機(jī)關(guān)對(duì)不符合法定條件的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)予以登記，或者對(duì)符合法定條件的不予登記的，對(duì)直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　2、登記機(jī)關(guān)的上級(jí)部門(mén)的有關(guān)主管人員強(qiáng)令登記機(jī)關(guān)對(duì)不符合法定條件的企業(yè)予以登記，或者對(duì)符合法定條件的企業(yè)不予登記的，或者對(duì)登記機(jī)關(guān)的違法登記行為進(jìn)行包庇的，對(duì)直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　登記機(jī)關(guān)對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)不予登記或者超過(guò)法定時(shí)限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟。

　　攤派人的違法行為及法律責(zé)任

　　違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供財(cái)力、物力、人力的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任。

　　行為人違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第二節(jié)

　　合伙企業(yè)法

　　一、合伙企業(yè)的概念及特征

　　二、合伙企業(yè)的設(shè)立

　　三、合伙財(cái)產(chǎn)

　　四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

　　五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　六、入伙與退伙

　　七、合伙企業(yè)的解散和清算

　　八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

　　一、合伙企業(yè)的概念及特征

（一）合伙的含義與類(lèi)型

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征

（一）合伙的含義與類(lèi)型

?[含義]所謂合伙，是兩個(gè)或者兩個(gè)以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營(yíng)形式，后來(lái)演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會(huì)生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營(yíng)利性的事業(yè)中，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個(gè)人投資經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域，均已引入合伙制。

?[種類(lèi)]（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類(lèi)存在于實(shí)行民商分立體例的大陸法系國(guó)家，如德國(guó)、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱(chēng)為民事合伙，指各個(gè)合伙人提供約定出資，以實(shí)現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱(chēng)為商事合伙，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人基于協(xié)議，在一個(gè)商號(hào)下，以經(jīng)營(yíng)商事?tīng)I(yíng)業(yè)為目的所建立的營(yíng)利性商事組織。

?（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng)，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng)，故可取得商事主體資格。我國(guó)的合伙適用這種分類(lèi)。

?（3）依合伙人的身份的不同，分為個(gè)人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類(lèi)，我國(guó)目前不存在混合合伙。

[含義]當(dāng)一個(gè)企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營(yíng)時(shí)，則稱(chēng)做合伙企業(yè)。我國(guó)于1997年2月23日八屆人大常委會(huì)第24次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱(chēng)合伙企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙 15 人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。”

　　合伙企業(yè)具有以下主要特征：

　　1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立

　　2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)

　　3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

　　4、合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任

　　5、合伙企業(yè)不能取得法人資格

?

　　1、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個(gè)，故而稱(chēng)其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

?

　　2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實(shí)施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒(méi)有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

?

　　3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。其含義是：（1）每個(gè)合伙人都有對(duì)企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個(gè)合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的權(quán)利，且法定的經(jīng)營(yíng)權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個(gè)合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營(yíng)收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。

?

　　4、合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時(shí)，對(duì)不足的部分，每個(gè)合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無(wú)限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對(duì)任何一個(gè)合伙人主張的債權(quán)超過(guò)該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時(shí)，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿(mǎn)足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說(shuō)，任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對(duì)抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個(gè)合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對(duì)超過(guò)應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。

?

　　5、合伙企業(yè)不能取得法人資格。與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨(dú)立的企業(yè)類(lèi)型，是一種特定的商事主體。

　　二、合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立條件

（二）設(shè)立程序

（一）設(shè)立條件

　　1、有兩個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者

　　2、有書(shū)面合伙協(xié)議

　　3、有各合伙人繳付的出資

　　4、有合伙企業(yè)的名稱(chēng)

　　5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件

　　2、有書(shū)面合伙協(xié)議

　　合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書(shū)面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實(shí)質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)和可以載明的事項(xiàng)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）合伙企業(yè)的名稱(chēng)和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項(xiàng)為：合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限和合伙人爭(zhēng)議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)是必要事項(xiàng)，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項(xiàng)未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項(xiàng)“利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的辦法”中未約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力?？梢暂d明的事項(xiàng)是非必要事項(xiàng)，是合伙協(xié)議中可有可無(wú)的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以對(duì)合伙協(xié)議修改或者補(bǔ)充。

　　3、有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實(shí)際繳付財(cái)產(chǎn)。合伙人作為出資的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對(duì)貨幣以外的出資需要評(píng)估評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估；但對(duì)勞務(wù)出資的評(píng)估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對(duì)全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)與所申請(qǐng)的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)。

　　4、有合伙企業(yè)的名稱(chēng)。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱(chēng)，但其名稱(chēng)中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱(chēng)中含有這些字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關(guān)于合伙企業(yè)名稱(chēng)的其它要求，與前述關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱(chēng)的規(guī)定相同

　　5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，該場(chǎng)所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得?！皬氖潞匣锝?jīng)營(yíng)的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。

（二）設(shè)立程序

　　1、提出設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書(shū)面申請(qǐng)。申請(qǐng)時(shí)一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書(shū)和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。

　　2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對(duì)符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書(shū)面答復(fù)，說(shuō)明理由。合伙企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　三、合伙財(cái)產(chǎn)

　　合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)可簡(jiǎn)稱(chēng)“合伙財(cái)產(chǎn)”，是指合伙企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)。盡管合伙財(cái)產(chǎn)并不構(gòu)成其獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的界限，但為了企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理和經(jīng)濟(jì)核算的需要，為了明確合伙人責(zé)任和便于 17 企業(yè)債權(quán)人主張債權(quán)，仍須依法界定合伙財(cái)產(chǎn)。

（一）合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

（二）合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分

（一）合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

《合伙企業(yè)法》第十九條規(guī)定，“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)”。因此，合伙財(cái)產(chǎn)由合伙人出資和合伙收益兩部分組成，其中，合伙人出資應(yīng)為各合伙人按照合伙協(xié)議實(shí)際繳付的出資，協(xié)議應(yīng)繳而實(shí)際未繳的出資、合伙人在合伙協(xié)議約定的出資之外置于合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)以及合伙人出資之外的其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)，均不屬于合伙財(cái)產(chǎn)；合伙收益包括合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)收益、投資收益和營(yíng)業(yè)外收益（如獲獎(jiǎng)、受贈(zèng)等），合伙存續(xù)期間以合伙人名義取得的收益不屬于合伙收益。

（二）合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分

　　合伙財(cái)產(chǎn)屬于全體合伙人共同共有的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)由全體合伙人依法共同管理和使用，并應(yīng)按全體合伙人的共同意志進(jìn)行處分。因此，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利應(yīng)受下列限制：

　　1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財(cái)產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。但是，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人。

　　2、合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人，不須其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，則須經(jīng)其它合伙人一致同意。

　　3、合伙人可以依法以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為合伙企業(yè)以外的其它債的擔(dān)保物。合伙人以其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其它合伙人一致同意；未經(jīng)其它合伙人一致同意的，該出質(zhì)行為無(wú)效，或者作為退伙處理；由此給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式

（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對(duì)外代表權(quán)及其限制

（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)

（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法

（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式

　　所謂合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式，亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種：

　　一、共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，每個(gè)合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權(quán)；

　　二、委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；

　　三、分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項(xiàng)或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項(xiàng)事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。

（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對(duì)外代表權(quán)及其限制

　　負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實(shí)施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，也由全體合伙人承擔(dān)。

　　為了維護(hù)全體合伙人的利益，對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對(duì)外代表權(quán)，應(yīng)給予一定的限制。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱(chēng)；（2）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。

　　合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)

　　1、權(quán)利

　　2、義務(wù)

　　1、權(quán)利

（1）同等執(zhí)行權(quán)，這是針對(duì)共同執(zhí)行方式下的每個(gè)合伙人而言的；

（2）對(duì)外代表權(quán)，該權(quán)利屬于任何執(zhí)行方式下的有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人；

（3）監(jiān)督權(quán)，這是對(duì)委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；

（4）查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；

（5）異議權(quán)，這是對(duì)分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙人可以對(duì)其它合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議時(shí)，應(yīng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由全體合伙人共同決定；

（6）撤銷(xiāo)權(quán)，在委托執(zhí)行和分別執(zhí)行方式下，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其它合伙人可以決定撤銷(xiāo)該委托。

　　2、義務(wù)

　　在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，視不同情況，合伙人分別負(fù)有以下有關(guān)義務(wù)：（1）受托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)依照約定向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況；

（2）合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；

（3）合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意者除外；（4）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。

　　另外，執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)代表企業(yè)履行法律賦予合伙企業(yè)的下列義務(wù)：（1）合伙企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守職業(yè)道德；（2）合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度；（3）合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。

（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法

　　合伙企業(yè)的利潤(rùn)和虧損，應(yīng)由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，也不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配和分擔(dān)比例的，應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān)。

　　合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對(duì)合伙企業(yè)的出資，用于擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模或者彌補(bǔ)虧損。合伙企業(yè)的或者一定時(shí)期的利潤(rùn)分配或者虧損分擔(dān)的具體方案，由全體合伙人協(xié)商決定或者按照合伙協(xié)議約定的辦法決定。

　　合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí)，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實(shí)行一人一票的表決方法。

　　五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

(一)對(duì)外代表權(quán)的限制與第三人的關(guān)系

　　合伙事務(wù)的執(zhí)行無(wú)論采取哪種方式，執(zhí)行人的對(duì)外代表權(quán)都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。

（二）債務(wù)清償與第三人的關(guān)系

　　1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

　　2、合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

　　合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

　　處理合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

　　1、合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，對(duì)其不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　2、各合伙人承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任時(shí)，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認(rèn)為最有利于實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無(wú)權(quán)對(duì)其抗辯。

　　3、合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的，對(duì)所清償?shù)臄?shù)額超過(guò)其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。

　　例

　　例如：某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時(shí)，擁有全體合伙人的出資額100萬(wàn)元、留存收益50萬(wàn)元，負(fù)債額200萬(wàn)元，則A、B、C、D四個(gè)合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。但若債權(quán)人只向A、B兩個(gè)合伙人分別主張40萬(wàn)元和10萬(wàn)元的債權(quán)，A、B滿(mǎn)足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過(guò)了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬(wàn)元，有權(quán)向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬(wàn)元、10萬(wàn)元和5萬(wàn)元。

　　合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

　　處理合伙人的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

　　1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個(gè)人債務(wù)，應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無(wú)分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)?，債?quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。對(duì)被執(zhí)行的該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　　2、合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人債務(wù)的，其債權(quán)人只能通過(guò)民事訴訟法規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益或者屬于該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的財(cái)產(chǎn)份額被執(zhí)行完畢時(shí)，該合伙人當(dāng)然退伙。

　　3、合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。例

　　假定上例中的合伙企業(yè)無(wú)負(fù)債且在存續(xù)期間。若A對(duì)E負(fù)有已到期的、以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)未能清償?shù)膫鶆?wù)70萬(wàn)元；同時(shí)，E對(duì)該合伙企業(yè)負(fù)債50萬(wàn)元。E依法不得以其對(duì)A的70萬(wàn)元債權(quán)沖抵其對(duì)該合伙企業(yè)所負(fù)的50萬(wàn)元債務(wù)；E在對(duì)A行使債權(quán)時(shí)，應(yīng)先就屬于A的20萬(wàn)元留存收益受償，其余債務(wù)可通過(guò)執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財(cái)產(chǎn)份額中受償40萬(wàn)元，而另外10萬(wàn)元債務(wù)則不能從其它合伙財(cái)產(chǎn)中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責(zé)任。而當(dāng)E受償了A的20萬(wàn)元留存收益和40萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)份額后，A當(dāng)然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權(quán)利。

　　六、入伙與退伙

（一）入伙

　　1.入伙

　　2.入伙的條件與程序

　　3.新合伙人的權(quán)利與責(zé)任

（二）退伙

　　1.退伙的概念

　　2.退伙的原因及程序

　　3.退伙的法律后果

　　入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人的資格的活動(dòng)。

　　入伙的條件與程序

　　吸收合伙人以外的人入伙，無(wú)疑會(huì)改變合伙企業(yè)的合伙人的構(gòu)成、投資構(gòu)成及損益分配關(guān)系，特別是會(huì)影響原合伙人的利益和責(zé)任，因此，新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；同時(shí)，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人須與原合伙人依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議，并須相應(yīng)修改原合伙協(xié)議的有關(guān)事項(xiàng)。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，不得騙取新合伙人入伙。

　　新合伙人的權(quán)利與責(zé)任

　　新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任，即使對(duì)其入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)，也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但入伙協(xié)議對(duì)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任另有約定的，從其約定。

?退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動(dòng)。

　　退伙的原因及程序

　　按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類(lèi)。

（1）自愿退伙（2）法定退伙

　　自愿退伙：也稱(chēng)聲明退伙，是指基于合伙人的退伙意愿而退伙。自愿退伙也須符合法定事由而并非任意，但該類(lèi)法定事由的發(fā)生并不直接導(dǎo)致退伙，而是在此前提下，由合伙人決定是否退伙。自愿退伙又分為協(xié)議退伙和通知退伙，前者是在合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的情況下的自愿退伙；后者是在合伙協(xié)議未約定經(jīng)營(yíng)期限的情況下的自愿退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由，如移居異地、喪失從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的資格等；④其它合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。《合伙企業(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人。違反上述兩條規(guī)定擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其它合伙人造成的損失。

　　法定退伙：也稱(chēng)強(qiáng)制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接導(dǎo)致，而并不取決于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分為當(dāng)然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客觀事實(shí)而認(rèn)定的退伙；后者則是基于合伙人的主觀過(guò)錯(cuò)而被強(qiáng)制退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無(wú)民事行為能力的人；③個(gè)人喪失償債能力；④被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。當(dāng)然退伙以上述法定事由實(shí)際發(fā)生日為退伙生效日。《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定，21 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以決定將其除名：①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不當(dāng)行為；④合伙協(xié)議約定的其它事由。對(duì)合伙人除名的協(xié)議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　退伙的法律后果

（1）財(cái)產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承

（2）退伙結(jié)算

（3）退伙人的責(zé)任

?（1）財(cái)產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開(kāi)始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；但合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財(cái)產(chǎn)份額；合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以在其未成年時(shí)由其監(jiān)護(hù)人代行其權(quán)利。

?（2）退伙結(jié)算。合伙人退伙的，其它合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額；退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算；退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。

（3）退伙人的責(zé)任。合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)按照約定或者法定的損益分配比例分擔(dān)虧損；退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其它合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　七、合伙企業(yè)的解散和清算

（一）合伙企業(yè)解散的法定原因

（二）合伙企業(yè)的清算

（一）合伙企業(yè)解散的法定原因

　　合伙企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：

　　1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的；

　　2、合伙協(xié)議約定的法定事由出現(xiàn)；

　　3、全體合伙人決定解散；

　　4、合伙人已不具備法定人數(shù)；

　　5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)；

　　6、依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

　　7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。

（二）合伙企業(yè)的清算

　　合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定進(jìn)行清算：

　　1、合伙企業(yè)進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

　　2、合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔(dān)任；未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān) 22 任清算人；15日內(nèi)未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關(guān)系人可以請(qǐng)求人民法院指定清算人。

　　3、清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和損益表；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（6）代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。

　　4、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務(wù)；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進(jìn)行分配；合伙企業(yè)清算時(shí)，其全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，由合伙人依法承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)在清算時(shí)未能清償?shù)?，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。

　　清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，辦理合伙企業(yè)注銷(xiāo)登記。

　　八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

?合伙人及合伙企業(yè)的違法行為及其法律責(zé)任 ?合伙企業(yè)聘用人員的違法行為及其法律責(zé)任 ?合伙企業(yè)清算人的違法行為及其法律責(zé)任

?有關(guān)行政管理機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為及法律責(zé)任

　　合伙人及合伙企業(yè)的違法行為及其法律責(zé)任

　　1、違反法律規(guī)定，提交虛假文件或者采取其它欺騙手段取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，可以處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)撤銷(xiāo)已核準(zhǔn)的企業(yè)登記。

　　2、未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照而以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以處以5000元以下的罰款。合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)未辦理變更登記的，責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以2000元以下的罰款。

　　3、在合伙企業(yè)的名稱(chēng)使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。

　　4、對(duì)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須由全體合伙人同意始得執(zhí)行事務(wù)，合伙人擅自處理，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5、合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)中違反法律規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采用其它手段侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令將該利益和財(cái)產(chǎn)退還合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。合伙人從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　6、合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　合伙企業(yè)聘用人員的違法行為及其法律責(zé)任

　　1、被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者因故意或者過(guò)失，給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2、合伙企業(yè)招用的職工利用職務(wù)上的便利，將合伙企業(yè)財(cái)物非法據(jù)為己有或者挪用合伙企業(yè)資金歸個(gè)人使用的，依法承擔(dān)民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　合伙企業(yè)清算人的違法行為及其法律責(zé)任

　　1、由合伙人擔(dān)任的清算人在執(zhí)行清算事務(wù)時(shí)，謀取非法收入或者侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令將該收入或侵占的財(cái)產(chǎn)退還合伙企業(yè)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；合伙人委托的清算 23 人有上述行為的，責(zé)令將該收入或侵占的財(cái)產(chǎn)退還合伙企業(yè)，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　2、清算人違反法律規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛偽記載，或者在未清償債務(wù)前分配企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令改正；損害債權(quán)人利益的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　3、清算人未按法律規(guī)定向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，或者報(bào)送清算報(bào)告隱瞞重要事實(shí)，或者有重大遺漏的，責(zé)令改正。

?有關(guān)行政管理機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為及法律責(zé)任

　　有關(guān)行政管理機(jī)關(guān)及其工作人員違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，濫用職權(quán)、徇私舞弊、收受賄賂，侵害合伙企業(yè)合法權(quán)益的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　第三節(jié)

　　公司法律制度

　　一、公司的概念與法律特征

　　二、公司制度的沿革

　　三、公司的分類(lèi)

　　四、公司的能力?a?a人格與資格

　　五、我國(guó)的現(xiàn)行公司法的基本原則

　　六、公司的設(shè)立

　　七、公司的機(jī)關(guān)（組織機(jī)構(gòu)）

　　八、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　九、公司的資本

　　十、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)

　　十一、公司的變更與終止

　　十二、外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)

　　一、公司的概念與法律特征 概念

?公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國(guó)一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國(guó)家因所屬法系不同而有不同表述。?大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。

?英美法系中的公司并非僅指以營(yíng)利為目的的公司，以營(yíng)利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營(yíng)利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營(yíng)利的社團(tuán)法人。如英國(guó)的《伯爾門(mén)公司法》一書(shū)中說(shuō)：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”?！睹绹?guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營(yíng)利公司?！?/p>

?我國(guó)公司法第2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。”

　　特征

　　公司具有以下法律特征

（1）公司是法人，具有獨(dú)立性。

（2）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。（3）公司是企業(yè)，具有營(yíng)利性。

（4）公司是依照專(zhuān)門(mén)法律設(shè)立的，具有合法性.二、公司制度的沿革

（一）公司的產(chǎn)生與發(fā)展

（二）外國(guó)的公司立法

（三）我國(guó)的公司立法

（一）公司的產(chǎn)生與發(fā)展

　　公司作為企業(yè)的一種組織形式，產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時(shí)期，是資本主義商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。它經(jīng)歷了由合伙向無(wú)限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過(guò)程。

　　中世紀(jì)歐洲地中海沿岸商業(yè)、貿(mào)易的發(fā)達(dá)，催生了各種各樣的商事組織，其中的家族性企業(yè)和康孟達(dá)(COMMENDA)組織即為無(wú)限公司和兩合公司公司的雛形。在中世紀(jì)，有兩個(gè)因素對(duì)公司的產(chǎn)生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展，出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體；二是法人制度的發(fā)展，出現(xiàn)了具有法人地位的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，二者的結(jié)合就形成了公司。地理大發(fā)現(xiàn)后，葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開(kāi)始對(duì)非洲和美洲進(jìn)行殖民地掠奪，掠奪要靠海上交通，才能達(dá)到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要籌集大量資金，并承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn)。于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利益的船舶共有制；另一種是有產(chǎn)者不親自去海外冒險(xiǎn)，而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買(mǎi)賣(mài)，銷(xiāo)售后獲利共同分配的康孟達(dá)組織(Commenda)，虧損時(shí)，航海者負(fù)無(wú)限責(zé)任，有產(chǎn)者僅在出資范圍內(nèi)負(fù)有限責(zé)任?？涤圻_(dá)組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形。與此同時(shí)，西歐大陸因商品生產(chǎn)的發(fā)展，商品交換的繁榮，專(zhuān)門(mén)從事商業(yè)活動(dòng)的組織出現(xiàn)。他們以家族為中心，子繼父業(yè)，親朋聯(lián)辦，形成家族企業(yè)或家庭合伙。這種家族企業(yè)最早形成在普魯士，而后波及整個(gè)西歐，是后來(lái)無(wú)限公司的原始形態(tài)。

　　除家族經(jīng)營(yíng)和康盂達(dá)組織，在英國(guó)等歐洲國(guó)家還出現(xiàn)了一些具有法人性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，如16世紀(jì)末、17世紀(jì)初由英國(guó)和荷蘭國(guó)王特許建立了直接以“公司 ”命名的遠(yuǎn)航貿(mào)易性企業(yè)——英國(guó)東印度公司和荷蘭東印度公司。這些公司一般經(jīng)營(yíng)對(duì)外貿(mào)易，發(fā)起人可以招募股東，公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人

　　財(cái)產(chǎn)分離，股東對(duì)公司按其出資承擔(dān)有限責(zé)任。特許公司的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響，英國(guó)的東印度公司被認(rèn)為是股份有限公司的鼻祖。

　　但此后的300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了19世紀(jì)初，歐洲工業(yè)革命的興起，資本主義的商品生產(chǎn)得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機(jī)構(gòu)成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，開(kāi)辦一個(gè)企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個(gè)資本家所不能承擔(dān)的。要在短期內(nèi)把分散的資金結(jié)合為—個(gè)巨大的資本，就需要一種相應(yīng)的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應(yīng)運(yùn)而生。正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒(méi)有鐵路。但是，集中通過(guò)股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！惫窘M織形式的出現(xiàn)，給資本運(yùn)營(yíng)帶來(lái)了廣泛的空間，大力促進(jìn)了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展。19世紀(jì)末葉，資本主義國(guó)家不少獨(dú)資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣泛普及和長(zhǎng)足發(fā)展，以至于有人稱(chēng)時(shí)19世紀(jì)中葉至今的西方世界為“公司的世界”。

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（二）外國(guó)的公司立法

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　　公司制度的確立與完善，是以公司法為依據(jù)和保障的。所謂公司法，就是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、終止及其運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。簡(jiǎn)言之，公司法是關(guān)于公司組織和行為的法律規(guī)范之和。

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　　公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來(lái)的規(guī)范公司組織和公司活動(dòng)的法律制度。對(duì)公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國(guó)政府于1672年頒布的《商事條例》。300余年來(lái)，公司立法大致經(jīng)過(guò)了三個(gè)發(fā)展階段：

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　　19世紀(jì)以前，各國(guó)基本上沒(méi)有制定統(tǒng)一的、一般性的公司法。早期公司設(shè)立，由當(dāng)事人自由為之，法律不作規(guī)定。17世紀(jì)至19世紀(jì)，一些國(guó)家對(duì)于公司的設(shè)立采取國(guó)家元首發(fā)布特許令或由議會(huì)通過(guò)特種法案，許可成立并授予特權(quán)。如17世紀(jì)成立的英國(guó)的東印度公司、英格蘭銀行等就是通過(guò)王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的。

　　從19世紀(jì)開(kāi)始，公司立法進(jìn)入第二個(gè)階段，各國(guó)陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律，公司組織及行為開(kāi)始有了一般性規(guī)范；法國(guó)1807年頒布了商法典，其第一編(商行為)第三章關(guān)于公司的規(guī)定就有29條；1867年又頒布了單行公司法規(guī)；1966年重新制定了統(tǒng)一、完整的公司法，廢止了過(guò)去公司法的規(guī)定。德國(guó)于1861年和1897年先后頒布了舊商法和新商法，其中第二編均為公司法，1892年德國(guó)通過(guò)了世界上第一部有限責(zé)任公司法；1931年又以單行法規(guī)對(duì)商法典中有關(guān)股份公司和股份兩合公司的規(guī)定加以修正；1937年制定、通過(guò)了“股份法”。其它主要西方國(guó)家如英、美、日等國(guó)也都先后制定了自己的公司法，并注重隨著變化了的形勢(shì)而予以不斷修改。

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　　20世紀(jì)50年代以后，公司立法進(jìn)人了第三個(gè)階段。適應(yīng)公司制度的社會(huì)化、國(guó)際化變革，公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新。其主要趨向是：加強(qiáng)董事會(huì)、經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)限，使之能夠適應(yīng)市場(chǎng)變化，集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；限制股東特別是大股東對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的干預(yù)，為防止董事會(huì)濫用權(quán)力損害股東正當(dāng)權(quán)利，規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán)，強(qiáng)化對(duì)公司監(jiān)察權(quán)，拋棄資本確定制而采取授權(quán)資本制，加速公司的成立和擴(kuò)大；立法精神上從個(gè)人利益原則轉(zhuǎn)向社會(huì)利益原則，加強(qiáng)國(guó)家干涉主義，增加并逐步強(qiáng)化職工參加公司管理的規(guī)定等。

?在公司制度不斷發(fā)屜和完善的過(guò)程中，各國(guó)公司立法根據(jù)不同的國(guó)情及法律傳統(tǒng)形成了各自獨(dú)特的立法體例；公司法大致可以分為三大法系：德國(guó)法系、英美法系和法國(guó)法系。德國(guó)法系條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理精密；英美法系切合實(shí)際，有豐富的判例作為其立法基礎(chǔ)；法國(guó)法系介于前二者之間，內(nèi)容接近于德國(guó)法系。在各國(guó)立法過(guò)程中，常常相互參照，互相影響。特別是現(xiàn)代社會(huì)，各國(guó)交往頻繁，各種法系的界限已逐漸縮小。

?

　　從立法體例上看，有些國(guó)家實(shí)行民商分立，制定了商法典，它們把公司法作為商法的一個(gè)部分，規(guī)定于商法典之中。例如，法國(guó)及受法國(guó)商法典影響的國(guó)家，即將公司法歸于商法典的“商行為”編之中。德屬及受德國(guó)商法典影響的國(guó)家則將其列為商法典中獨(dú)立的一編。有些國(guó)家實(shí)行民商合一，沒(méi)有商法典，它們把公

　　司法作為民法的一個(gè)部分，例如瑞士有關(guān)公司立法便列入瑞士債務(wù)法中。還有一些國(guó)家則將公司法制定為單行法，英國(guó)、美國(guó)及屬于英美法系的其它國(guó)家即如此。本世紀(jì)以來(lái)，將公司法單獨(dú)立法的國(guó)家越來(lái)越多，成為一種立法趨勢(shì)，例如，法國(guó)、德國(guó)等都先后制定了單行公司法，并廢止了以前商法典中關(guān)于公司法的規(guī)

　　定。

（三）我國(guó)的公司立法

　　在我國(guó)，由于歷史上長(zhǎng)期的封建統(tǒng)治，商品經(jīng)濟(jì)很不發(fā)達(dá)，生產(chǎn)社會(huì)化程度低，公司出現(xiàn)較晚，公司立法也較為滯后，直到鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)時(shí)期，我國(guó)者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法。我國(guó)歷史上的首家公司，是1861年由美國(guó)鴉片商人開(kāi)辦的旗昌洋行會(huì)同十幾家其它商行和中國(guó)買(mǎi)辦，籌資白銀100萬(wàn)兩，在上海創(chuàng)立的以長(zhǎng)江航運(yùn)為業(yè)的“旗昌輪船公司”；最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的《公司律》；1914年（民國(guó)三年）國(guó)民政府頒布《公司條例》，1930年（民國(guó)二十九年）另訂《公司法》，至今仍在臺(tái)灣沿用。

　　新中國(guó)成立后，50年政務(wù)院頒布《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》，肯定了公司可以作為私營(yíng)企業(yè)的組織形式的存在，但至56年社會(huì)主義改造完成后，我國(guó)曾一度實(shí)行單一的公有制企業(yè)形式，公司制度被廢止；實(shí)行改革、開(kāi)放后，基于發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力對(duì)企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國(guó)得以復(fù)生和迅速發(fā)展。在此期間，國(guó)家頒布實(shí)施了若干行法規(guī)與規(guī)章（如1985年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《公司登記管理暫行規(guī)定》、1992年國(guó)家體改委等6個(gè)部委聯(lián)合發(fā)布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》、《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》、《有限責(zé)任公司規(guī)范意見(jiàn)》等），用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為；我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過(guò)《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)公司法〉的決定》，對(duì)該法的部分條款進(jìn)行了修改。? 26

　　三、公司的分類(lèi)

（一）公司的法律分類(lèi)

　　1、依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為 五種

　　2、按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分

　　3、按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)招股公司之分。

　　4、按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。

　　5.按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。

（二）公司的學(xué)理分類(lèi)

　　1.按公司的信用基礎(chǔ)的不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司

　　2.按公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的不同，分為國(guó)有公營(yíng)公司、私營(yíng)（民營(yíng)）公司和合營(yíng)公司。

　　依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種

（1）無(wú)限責(zé)任公司

（2）有限責(zé)任公司（3）兩合公司

（4）股份有限公司

（5）股份兩合公司

?（1）無(wú)限責(zé)任公司。簡(jiǎn)稱(chēng)無(wú)限公司，它是由對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時(shí)，公司的債權(quán)人可以通過(guò)公司對(duì)公司的全體股東或任何一個(gè)股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限清償責(zé)任。

?（2）有限責(zé)任公司。簡(jiǎn)稱(chēng)有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。

?（3）兩合公司。它是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東混合組成的公司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，同時(shí)也必須至少有一人承擔(dān)有限責(zé)任

?（4）股份有限公司。簡(jiǎn)稱(chēng)股份公司。是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所有股份對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司

?（5）股份兩合公司。它是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)股份有限責(zé)任的股東共同組成的公司。與兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來(lái)的。

　　按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分

（1）普通有限公司的股東對(duì)公司的債務(wù)以其所認(rèn)占的股份為限承擔(dān)責(zé)任；如果認(rèn)占的股款業(yè)已繳足，則不再承擔(dān)其它財(cái)產(chǎn)責(zé)任。（2）保證有限公司的股東則應(yīng)在公司歇業(yè)時(shí)負(fù)責(zé)依其所保證的金額向公司出資，以清償公司債務(wù)；但超出保證金額的，則不再承擔(dān)其它財(cái)產(chǎn)責(zé)任。保證有限公司又有兩種形態(tài)：一種為股本保證的有限責(zé)任公司，其股東在公司成立時(shí)或其后應(yīng)按其所認(rèn)占的股份承擔(dān)向公司繳足股款的義務(wù)；在公司歇業(yè)時(shí)應(yīng)首先繳清尚未繳足的股款，然后再按所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。另一種為無(wú)股本保證的有限公司，公司既不存在股本，其股東也不需認(rèn)股和繳付股款，惟在公司歇業(yè)時(shí)依所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。無(wú)股本保證的有限公司主要適用于開(kāi)展慈善活動(dòng)、組織俱樂(lè)部等非營(yíng)利性事業(yè)。

　　按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)招股公司之分。

（1）公開(kāi)招股公司(英：Public company；美：Public corporation)又稱(chēng)上市公司或股份上市公司或公公司。該種公司必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明上市有限公司字樣或以P．．結(jié)尾；必須經(jīng)過(guò)注冊(cè)登；必須有最低限度的發(fā)行資本(英國(guó)為5萬(wàn)英鎊)且應(yīng)繳清一定比例以上的股金。

（2）非公開(kāi)招股公司(英：Private company；美：Close corporation)又稱(chēng)私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的公司：①限制股東轉(zhuǎn)讓股份；②股東人數(shù)有最低和最高的雙重限制；③禁止向公眾募集股份和債款

　　按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司

?跨國(guó)公司，又稱(chēng)“多國(guó)公司”、“國(guó)際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個(gè)或幾個(gè)國(guó)家為基地或母國(guó)，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)方針或戰(zhàn)略，在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家設(shè)有分支機(jī)構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)。

　　按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司

（1）母公司和子公司

（2）總公司和分公司

（1）母公司和子公司

　　這是《公司法》涉及的按公司外部組織關(guān)系——控制、依附關(guān)系的分類(lèi)。在不同公司之間的控制與被控制、依附與被依附的關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司之間雖然有控制與被控制的組織關(guān)系，但依國(guó)際慣例和我國(guó)的《公司法》，它們?cè)趨⑴c外部的交易和管理關(guān)系時(shí)，都具有法人資格。《公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨(dú)立的名稱(chēng)、章程和組織機(jī)構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對(duì)外交往，并以公司的資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對(duì)于母公司來(lái)說(shuō)，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準(zhǔn)確地說(shuō)，母公司和子公司的關(guān)系應(yīng)為“控制公司”和“附屬(或?從屬?)公司”的關(guān)系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經(jīng)營(yíng)方針，甚至對(duì)其具體的經(jīng)營(yíng)和交易活動(dòng)作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關(guān)系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨(dú)資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實(shí)際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對(duì)于股份公司來(lái)說(shuō)，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數(shù)、甚至只有5％—lO％的股份，即可對(duì)其加以控制。在實(shí)踐中，企業(yè)集團(tuán)中的上級(jí)公司與下級(jí)公司、跨國(guó)公司與其設(shè)立在世界各地的公司、控股公司與被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說(shuō)控制公司與附屬公司的關(guān)系。

　　母公司或控制公司與控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只說(shuō)明公司間的組織關(guān)系，而不反映公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)；控股公司的概念則著重反映公司的性質(zhì)和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)，有時(shí)也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應(yīng)屬于母公司或控制公司的范疇。

　　母子公司涉及更大的關(guān)聯(lián)企業(yè)概念。同屬于一個(gè)母公司的各個(gè)層次的公司與母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結(jié)從事不當(dāng)交易、不當(dāng)經(jīng)營(yíng)行為或不當(dāng)輸送利益，損害他人利益及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律上須對(duì)其相互間的關(guān)系加以控制和調(diào)整，即形成有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)暨關(guān)聯(lián)交易制度。

?（2）總公司和分公司

?這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系——管轄、隸屬關(guān)系上進(jìn)行劃分，分“公司”其實(shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。《公司法》第13條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有 28 企業(yè)法人賢格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”

?總公司又稱(chēng)?°本公司?±，是相對(duì)于其分支機(jī)構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部?jī)?nèi)部組織如各個(gè)分部門(mén)、分公司、科室、工廠、門(mén)市部等的總機(jī)構(gòu)。分公司也需依法設(shè)立及登記，但其作為公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，設(shè)立比較方便，程序簡(jiǎn)單。其特征是：第一，分公司沒(méi)有獨(dú)立的名稱(chēng)，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)；第二，分公司沒(méi)有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公司在一定的范圍內(nèi)開(kāi)展活動(dòng)；第三，分公司沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；第四，分公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。分公司的這些特點(diǎn)，使之可以依托總公司的實(shí)力和信用進(jìn)行活動(dòng)，從而易于獲得交易相對(duì)人和社會(huì)的信任。銀行和保險(xiǎn)公司等社會(huì)對(duì)其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設(shè)立分公司、而非設(shè)立于公司的方式來(lái)拓展業(yè)務(wù)和活動(dòng)空間。

?資合公司是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。這種公司在市場(chǎng)交往中，是以資本的實(shí)力取信于人，使他人相信其具有足夠的交易能力和償債能力，而愿意與之發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來(lái)；至于股東個(gè)人是否有能力或信譽(yù)，他人可以不必過(guò)問(wèn)。因此，資合公司通常具有比較健全的制度，依賴(lài)制度化的管理，有較強(qiáng)的獨(dú)立性，其經(jīng)營(yíng)和公司的存續(xù)與個(gè)別股東沒(méi)有直接聯(lián)系，因而也是現(xiàn)代典型的公司法人形

　　式。資合公司以制度化的股份公司為典型，有限公司也可能在一定程度上具有

　　資合公司的特點(diǎn)。在我國(guó)《公司法》中，對(duì)股份公司和有限公司均有最低注冊(cè)資本、設(shè)立時(shí)驗(yàn)資和法定公積金等一系列規(guī)定，目的就是為了維持其資信基礎(chǔ)。

?人合公司這是指以股東的能力、財(cái)力、聲望和信譽(yù)等作為公司信用基礎(chǔ)的公司。人合公司在市場(chǎng)交往中，不以資本為信用的基礎(chǔ)，法律上也不強(qiáng)調(diào)公司的最低資本額；在公司內(nèi)部，股東加入公司，可以用勞務(wù)、信用和其它權(quán)利入股，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離。所以，他人與人合公司交往，必然依賴(lài)于股東個(gè)人的信用。人合公司的人格與其股東的人格沒(méi)有完全分離，是一種較低級(jí)的公司，其典型形式為無(wú)限公司。

? 人合兼資合的公司是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。在這兩種公司中，有限責(zé)任股東的出資或股本為公司提供了較穩(wěn)定的資本，無(wú)限責(zé)任股東則以其能力和信用從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，從而將資本信用和入的信用結(jié)合在一起。一般認(rèn)為，現(xiàn)代的有限公司作為法人，應(yīng)屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質(zhì)。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔(dān)有限責(zé)任外，其余在公司的經(jīng)營(yíng)依賴(lài)股東間的相互信任關(guān)系、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)一般不分離、公司資本或出資的流動(dòng)性較小、小的有限公司在對(duì)外交往尤其在獲得銀行貸款時(shí)要靠股東個(gè)人的信用等方面，與合伙和無(wú)限公司很相像。在允許自然人一人設(shè)立有限公司的國(guó)家或地區(qū)，其人合性質(zhì)就更為顯著。

（1）國(guó)有公司——是指由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)、國(guó)有企業(yè)等單獨(dú)或聯(lián)合投資的公司，其中國(guó)有資產(chǎn)或股份的管理和經(jīng)營(yíng)，既要適用《公司法》，又要遵守有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)管理的法規(guī)。一個(gè)財(cái)政主體設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資公司和幾個(gè)財(cái)政主體聯(lián)合投資的有限責(zé)任公司，當(dāng)然是國(guó)有公司。在國(guó)際上，國(guó)家與私人或民間共同投資經(jīng)營(yíng)的公司，被稱(chēng)為國(guó)家參股公司、公私合營(yíng)公司、混合公司等，但從法律上講，國(guó)家在公司中的股份和表決權(quán)超過(guò)50％的，就是國(guó)有公司。德國(guó)、韓國(guó)的法律上對(duì)此均有規(guī)定。另外，國(guó)家參股未達(dá)50％，但實(shí)際上由國(guó)家控制的公司，也屬于國(guó)有公司。例如，德國(guó)把政府參股達(dá)25％以上，其它股東均為小股東的大企業(yè)，視為國(guó)有；在新加坡國(guó)家控股公司控制的國(guó)有公司中，國(guó)家資金參與的份額有的僅占5％左右；日本國(guó)有企業(yè)中的特殊公司，如日本電信電話株式會(huì)社、日本航空公司等，即使政府投資未達(dá)半數(shù)，也都由國(guó)家予以控制。依國(guó)際慣例，所謂“國(guó)家所有”，僅指中央或聯(lián)邦所有，地方所有如州有、29 省有、市有、鎮(zhèn)有等，則只能稱(chēng)“地方公有”或“公有”，而不能稱(chēng)為國(guó)有。所以，在日本，有“公營(yíng)事業(yè)”和“公營(yíng)公司”的概念。從理論上說(shuō)，公營(yíng)事業(yè)和公營(yíng)公司應(yīng)包括國(guó)有事業(yè)和國(guó)有公司（即“中央”投資或控股的公司）在內(nèi)，而實(shí)際上，所謂“公營(yíng)事業(yè)”和“公營(yíng)公司”，僅指地方政府投資或控制的公司或企業(yè)、以及地方與“中央”合營(yíng)的公司或企業(yè)。

　　我國(guó)在法律和理淪上則明確國(guó)家所有權(quán)是全民所有制的法律表現(xiàn)形式，國(guó)家所有權(quán)由國(guó)務(wù)院即中央政府代表國(guó)家統(tǒng)一行使，地方和政府部門(mén)都是國(guó)家的組成部分，它們依法或經(jīng)授權(quán)管理一定范圍內(nèi)的國(guó)有財(cái)產(chǎn)。因此，在我國(guó)沒(méi)有地方所

　　有的公司或企業(yè)，由中央或地方設(shè)立或控股的公司或企業(yè)，都屬于國(guó)有公司或國(guó) 有企業(yè)。

（2）私營(yíng)公司——是指由私人或私營(yíng)部門(mén)投資或控制的公司。在我國(guó)，“私營(yíng)”的概念是在私有制的意義上使用的；“民營(yíng)”的概念則是指非由國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有或集體所有制企事業(yè)單位主導(dǎo)的經(jīng)營(yíng)或企業(yè)，包括由自然人主導(dǎo)的個(gè)人經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)或集體經(jīng)營(yíng)，不排除企業(yè)仍為國(guó)有，如聯(lián)想集團(tuán)被認(rèn)為是企業(yè)國(guó)有民營(yíng)的典范。依《公司法》，自然人可以設(shè)立私營(yíng)或民營(yíng)的有限責(zé)任公司，私營(yíng)或民營(yíng)的法人也可設(shè)立有限責(zé)任公司；該法也不禁止自然人和私營(yíng)、民營(yíng)的法人作發(fā)起人設(shè)立股份有限公司或由其控制股份公司。在私有制國(guó)家和地區(qū)，私營(yíng)和民營(yíng)屬于同等概念，非國(guó)有和非公營(yíng)的公司都是私營(yíng)或民營(yíng)公司；合作和集體所有性質(zhì)的公司也被歸入私營(yíng)或民營(yíng)部門(mén)，此處的“私營(yíng)”不具有所有制的意義。

（3）外商投資公司——是指依《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》等三個(gè)外商投資企業(yè)法設(shè)立的公司，也包括外商投資在其中達(dá)到一定比例、被對(duì)外經(jīng)貿(mào)合作主管部門(mén)列為外商投資企業(yè)、依《公司法》設(shè)立的股份有限公司。從外商投資的方式看，外商投資公司可以分為中外合資經(jīng)營(yíng)公司、中外合作經(jīng)營(yíng)公司和外資公司；從公司的法律形式看，則有有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。外商投資公司是依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中國(guó)公司，而非外國(guó)公司。我國(guó)在企業(yè)登記管理上，固然已將港澳臺(tái)商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)并列，單獨(dú)劃為一類(lèi)、而鑒于港澳臺(tái)商投資屬于境外投資，二者在法律適用上仍然是相同的。

　　四、公司的能力——人格與資格

（一）公司的人格

（二）公司的主體資格

（三）公司能力的取得與消滅

（四）公司人格的否認(rèn)（揭開(kāi)或刺破法人面紗pierce the corporate veil）

（一）公司的人格

?公司的人格是指公司在法律上的名份與地位。如前所述，公司是具有法人資格的商事主體，同時(shí)也是被民法賦予了民事主體資格。但在理論上，對(duì)公司的法律人格則有“擬制說(shuō)”與“實(shí)在說(shuō)”兩種理解。前者認(rèn)為公司雖為獨(dú)立法人，但并無(wú)客觀實(shí)體存在，只是法律擬設(shè)的主體；后者則認(rèn)為，公司有其客觀實(shí)體的存在，其存在的具體形態(tài)是公司機(jī)關(guān)，他們代表公司獨(dú)立于自然人而存在，行使公司的權(quán)利與義務(wù)。現(xiàn)代國(guó)家法律大多奉行“法人實(shí)在說(shuō)”。

（二）公司的主體資格

?公司的主體資格是指法律賦予和確認(rèn)的公司的權(quán)利能力和行為能力，包括民事權(quán)利能力和民事行為能力，也包括商事權(quán)利能力和商事行為能力。前者由民法賦予和確認(rèn)，后者則由商法賦予和確認(rèn)。

　　1、公司的權(quán)利能力。指公司被允許享有特定權(quán)利和被要求履行特定義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能 30 力是有限的，即有來(lái)自自身章程的限制，也有來(lái)自法律的限制（p89）

　　2、公司的行為能力，是指公司以自己的行為親自享受權(quán)利和履行義務(wù)的資格。公司有與其權(quán)利能力相一致的行為能力，該能力由其機(jī)關(guān)代表行使。公司機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施的行為，即為公司行為，其后果歸屬該公司。

（三）公司能力的取得與消滅

?公司的權(quán)利能力與行為能力二者一同產(chǎn)生，一同消滅，均始于登記，終于解散。

?

（四）公司人格的否認(rèn)（揭開(kāi)或刺破法人面紗pierce the corporate veil）

?法人資格及其有限責(zé)任是把法人同其出資者分開(kāi)的“面紗”、面具或屏障，在適用法人獨(dú)立人格和有限責(zé)任會(huì)出現(xiàn)不公正現(xiàn)象的情況下，直接追究法人的出資者或股東的責(zé)任，這就是所謂“刺破法人面紗”的法律原則。這是英美法上針對(duì)法人、主要是公司背后的利益主體濫用法人資格而予補(bǔ)救的一項(xiàng)法律原則或制度，在大陸法系國(guó)家則稱(chēng)為“否認(rèn)法人人格”。這一原則或理論針對(duì)的不是某種具體行為，只要法人成了其背后的主體藉以逃避法律責(zé)任或牟取不當(dāng)利益的“合法”外衣，從而損害到他人和社會(huì)的利益，即可根據(jù)該原則或理論，酌情令法人的出資者、股東或其它有關(guān)主體直接承擔(dān)法人的債務(wù)或責(zé)任，以彌補(bǔ)原先在這種情況下，只能令不法行為人承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任，債權(quán)人或其它受害人的經(jīng)濟(jì)損失無(wú)法得到補(bǔ)償之缺陷。既要“刺破”法人的合法面具，則這項(xiàng)制度與法人本質(zhì)和法人財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)問(wèn)題的關(guān)系非常密切。

?在適用上，“刺破法人面紗”或“否認(rèn)法人人格”主要針對(duì)兩類(lèi)情況：一是確認(rèn)某個(gè)自然人、主要是公司的股東或董事與公司的人格混同；二是確認(rèn)某個(gè)企業(yè)集團(tuán)實(shí)為一個(gè)主體。英美法賦予法官自由裁量權(quán)，司法實(shí)踐中對(duì)“刺破法人面紗”原則的解釋或適用范圍較寬，不僅將其適用于利用法人規(guī)避法律的行為，而且用以解決代理責(zé)任和公共秩序保留等問(wèn)題。

?例

?以英國(guó)公司法為例，其適用該原則則的情形包括：

?1．如果公司明顯是假的，其設(shè)立者的目的是藉以規(guī)避法律責(zé)任或作為某違法行為的偽裝，法院可探究公司的真正目的，并追究行為人的法律責(zé)任。

?

　　2、公司股東在知道公司不足法定人數(shù)的情況下繼續(xù)經(jīng)營(yíng)達(dá)到6個(gè)月，即須對(duì)公司在不足法定人數(shù)期間所發(fā)生的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。

?

　　3、工業(yè)和貿(mào)易主管部門(mén)有權(quán)調(diào)查關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況，以確定某企業(yè)集團(tuán)的控股結(jié)構(gòu)及股東身份，必要時(shí)可直接追究應(yīng)對(duì)某企業(yè)的行為負(fù)責(zé)的個(gè)人或其它企業(yè)的法律責(zé)任。

?

　　4、公司在清算中如果繼續(xù)從事某些經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，且這些活動(dòng)具有欺詐債權(quán)人或其它人的性質(zhì)，法院可以判決參加活動(dòng)者承擔(dān)公司的債務(wù)。

?

　　5、戰(zhàn)時(shí)由敵國(guó)國(guó)民控制的公司，可揭開(kāi)其面紗。?

　　6、對(duì)封閉性公司，可揭開(kāi)其面紗。所謂封閉性公司(closed company)，意譯為“少數(shù)人控制公司”或“個(gè)人控制公司”(personal holding company)，這是英美法系稅法上的一個(gè)概念。通常，如果一個(gè)公司的多數(shù)股份為少數(shù)自然人(如5人以下)所控制，而且公司收益的大部分(如60％以上)不是通過(guò)公司的積極經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所取得、而具有消極坐收或個(gè)人勞務(wù)收入的性質(zhì)，該公司就可能被稅務(wù)部門(mén)認(rèn)定為封閉性公司，并否認(rèn)公司的法人人格及其財(cái)產(chǎn)，而直接對(duì)股東個(gè)人征稅。這樣做的目的，是為了防止股東用為自己提薪或增加納稅時(shí)可予扣除的費(fèi)用等手段來(lái)規(guī)避稅收，以及諸如電影明星、體育運(yùn)動(dòng)員、作家等利用公司來(lái)收取個(gè)人勞務(wù)收入以逃避納稅的情形。

　　7、公司高級(jí)管理人員在簽署公司的匯票、支票、本票等票據(jù)時(shí)，如果未寫(xiě)明或?qū)戝e(cuò)了公司名稱(chēng)，除非公司及時(shí)付款，否則簽署票據(jù)者應(yīng)就該票據(jù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。

　　五、我國(guó)的現(xiàn)行公司法的基本原則

　　1、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東所有權(quán)相分離原則

　　2、自主經(jīng)營(yíng)、講求效益原則

　　3、有限責(zé)任原則

　　4、界定和維護(hù)國(guó)有資產(chǎn)原則

　　5、權(quán)責(zé)明確、權(quán)利制約、科學(xué)運(yùn)作原則

　　6、保護(hù)公司、股東、債權(quán)人及公司職工的合法權(quán)益原則

?

　　1、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東所有權(quán)相分離原則。公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。公司法人財(cái)產(chǎn)由股東投資構(gòu)成，為股東所有；但在公司存續(xù)過(guò)程中，任何股東均不得對(duì)其投資直接占有、使用或處分，而是由公司機(jī)關(guān)獨(dú)立、統(tǒng)一地經(jīng)營(yíng)管理

?

　　2、自主經(jīng)營(yíng)、講求效益原則。公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。公司在國(guó)家宏觀調(diào)控下，按照市場(chǎng)需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，以提高經(jīng)濟(jì)效益、勞動(dòng)生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資本保值、增值的目的。

?

　　3、有限責(zé)任原則。公司實(shí)行有限責(zé)任制，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)其公司負(fù)責(zé)；公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司的債務(wù)（債權(quán)人）負(fù)責(zé)。股東不直接對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)民事任。

?

　　4、界定和維護(hù)國(guó)有資產(chǎn)原則。公司中的國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國(guó)家。國(guó)有企業(yè)改建為公司，必須依照法定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，有步驟地清產(chǎn)核資、界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評(píng)估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)。

?

　　5、權(quán)責(zé)明確、權(quán)利制約、科學(xué)運(yùn)作原則。公司應(yīng)建立健全內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及經(jīng)營(yíng)管理制度，實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)管理體制。公司依法應(yīng)設(shè)置權(quán)力、執(zhí)行和監(jiān)督三種性質(zhì)的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，明確各種機(jī)構(gòu)的職權(quán)與職責(zé)，形成決策權(quán)、管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)?°三權(quán)分立?±、相互制衡、自我約束、自我發(fā)展的科學(xué)、規(guī)范的內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理機(jī)制。

?

　　6、保護(hù)公司、股東、債權(quán)人及公司職工的合法權(quán)益原則。《公司法》確認(rèn)和保護(hù)公司及與公司相關(guān)的各種主體的合法權(quán)益：（1）公司依法享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)、自主經(jīng)營(yíng)權(quán)、對(duì)外投資權(quán)（除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%）以及其它民事權(quán)利；（2）股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等自益性和共益性權(quán)利；（3）債權(quán)人以公司全部財(cái)產(chǎn)為限享有求償權(quán)和獲償權(quán)及訴訟、仲裁等請(qǐng)求權(quán)；（4）公司職工享有依法獲得勞動(dòng)保護(hù)、福利待遇、接受職業(yè)教育及崗位培訓(xùn)、組織工會(huì)、參與公司民主管理（職工董事、監(jiān)事制度）等權(quán)利

　　六、公司的設(shè)立

（一）公司設(shè)立的立法原則

　　自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義。我國(guó)實(shí)行準(zhǔn)則與核準(zhǔn)相結(jié)合的原則

（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立

（三）股份有限公司的設(shè)立

（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　1.限責(zé)任公司的概念與特征

　　2.有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

　　3.有限責(zé)任公司的設(shè)立程序

?1.限責(zé)任公司的概念與特征

?有限責(zé)任公司簡(jiǎn)稱(chēng)“有限公司”，是指由法定數(shù)目股東共同出資組成的，股東以其出資額對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。?有限責(zé)任公司的主要法律特征是：

?（1）股東人數(shù)既有最低限，又有最高限，我國(guó)公司法要求一般為兩人以上50人以下；

?（2）股東僅以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，即股東的出資額就是股東為公司經(jīng)營(yíng)失敗而承擔(dān)責(zé)任的界限，股東無(wú)義務(wù)在其出資額以外承擔(dān)公司債務(wù)；

?（3）股東之間聯(lián)系密切，股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓其出資受法律及公司章程的限制，因此，在學(xué)理上往往認(rèn)為該類(lèi)公司具有?°資合兼人合?±的性質(zhì) ；

?（4）公司行為具有非公開(kāi)性，即不能向社會(huì)募集自有資本，不能發(fā)行股票，其財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況也不必對(duì)外界公開(kāi)，因而屬于?°封閉式?±公司。

　　2.有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

　　A、股東符合法定人數(shù)

　　B、股東出資達(dá)到法定資本最低限額

　　C、股東共同制定公司章程

　　D、有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

　　E、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件

?A、股東符合法定人數(shù)。有限責(zé)任公司應(yīng)由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立，即股東人數(shù)不得少于2人，也不得超過(guò)50人。但國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司（即“國(guó)有獨(dú)資公司”）例外，其股東人數(shù)可以?xún)H為一人。一般有限責(zé)任公司的股東可以為法人，也可以為自然人，還可以是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和國(guó)家授權(quán)的部門(mén)；但國(guó)有獨(dú)資公司的唯一股東則只能是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)。

?B、股東出資達(dá)到法定資本最低限額。有限責(zé)任公司的法定資本即注冊(cè)資本，其最低限額依公司行業(yè)性質(zhì)的不同而異：①以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司為人民幣50萬(wàn)元；②以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬(wàn)元；③以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬(wàn)元；④科技開(kāi)發(fā)、咨詢(xún)、服務(wù)性公司為人民幣10萬(wàn)元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司，如金融（包括銀行、證券、保險(xiǎn)、信托投資等）、電信、航空運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)，其注冊(cè)資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

?C、股東共同制定公司章程。公司章程是關(guān)于公司內(nèi)部組織及其活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，對(duì)公司股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。制定公司章程既為公司內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理所必虛，也為外界了解公司的重要途徑和有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)監(jiān)督、管理公司的重要依據(jù)，因而為公司所必備。

?D、有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司應(yīng)依照法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定選用特定的、規(guī)范的公司名稱(chēng)，有限責(zé)任公司必須在其名稱(chēng)中標(biāo)明“有限”或“有限責(zé)任”字樣。公司名稱(chēng)經(jīng)登記后，即受法律保護(hù)，公司享有對(duì)其名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)。同時(shí)，有限責(zé)任公司作為法人，必須設(shè)有健全的組織機(jī)構(gòu)，包括股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事及經(jīng)理。

?E、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。公司應(yīng)有明確而固定的住所和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，這既為公司的行政管理和法律管轄所必需，也為公司開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的所必不可少；同時(shí)，公司還須具有與其經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營(yíng)環(huán)境和條件，如能源、原材料、交通等。這些均為公司生存的客觀基礎(chǔ)。

　　3.有限責(zé)任公司的設(shè)立程序

　　A、制定公司章程

　　B、報(bào)經(jīng)審批

　　C、股東出資

　　D、辦理公司設(shè)立登記

　　E、向股東簽發(fā)“出資證明書(shū)”（股單）

?A、制定公司章程。（1）形式要件：公司章程由股東共同制定，每個(gè)股東均應(yīng)在章程上簽名、蓋章。（2）實(shí)質(zhì)要件：有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列法定事項(xiàng)：①公司名稱(chēng)和住所；②公司經(jīng)營(yíng)范圍；③公司的注冊(cè)資本；④股東的姓名或名稱(chēng)；⑤股東的權(quán)利和義務(wù)；⑥股東的出資方式和出資額；⑦股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；⑧公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑨公司的法定代表人；⑩公司的解散事由與清算辦法；⑾股東認(rèn)為需要規(guī)定的其它事項(xiàng)。

?B、報(bào)經(jīng)審批。審批是指政府主管部門(mén)對(duì)設(shè)立公司施以行政許可，審批的形式是簽發(fā)批準(zhǔn)文件。對(duì)于一般有限責(zé)任公司來(lái)說(shuō)，報(bào)經(jīng)審批并非必經(jīng)的法律程序，我國(guó)《公司法》第八條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！蹦壳?，我國(guó)法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須報(bào)經(jīng)審批的公司有三種：一是特定類(lèi)型的公司，即股份有限公司；二是特定性質(zhì)的公司，即涉外公司，包括采取公司組織形式的外商投資企業(yè)及外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)；三是特定行業(yè)的公司，如金融、交通、郵電、醫(yī)藥等與國(guó)計(jì)民生關(guān)系重大的行業(yè)的公司

?C、股東出資。（1）出資方式：股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)貨幣以外的出資，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià)。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%，但國(guó)家對(duì)采取高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外（以高新技術(shù)成果作價(jià)出資的金額，不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的35%）。（2）出資的繳付：股東出資應(yīng)實(shí)繳，以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將作為出資的貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)資并出具證明。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為同資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其它股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。

?D、辦理公司設(shè)立登記。股東的全部出資繳足并經(jīng)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司成立日期。

　　設(shè)立有限責(zé)任公司的同時(shí)設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)分公司向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照；公司成

（三）股份有限公司的設(shè)立

　　1.股份有限公司的概念與特征

　　2.股份有限公司的設(shè)立條件

　　3.股份有限公司的設(shè)立方式

　　4.股份有限公司的設(shè)立程序

　　5.發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任

　　1.股份有限公司的概念與特征

　　股份有限公司簡(jiǎn)稱(chēng)“股份公司”，是指由法定數(shù)目以上的發(fā)起人組織設(shè)立的，其全部資本劃 34 分為若干等額股份并以股票形式向股東發(fā)行，股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　股份有限公司的主要法律特征是：

（1）發(fā)起人人數(shù)有最低限，一般要求不得少于5人，但對(duì)發(fā)起人及股東人數(shù)均無(wú)最高限，因而公司規(guī)模相對(duì)較大；

（2）股東以所持股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，而不限于其用以認(rèn)購(gòu)股份的出資額；

（3）一般股東可依法自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程或者協(xié)議等形式予以限制；

（4）公司行為具有公開(kāi)性，公司可以在發(fā)起人內(nèi)部發(fā)行股份而籌集資本，也可以以發(fā)行股票的方式向社會(huì)公開(kāi)募集股份而籌集資本；而且，向社會(huì)公開(kāi)募股的公司必須依法將公司的財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)狀況向社會(huì)公眾公開(kāi)，因而屬于“開(kāi)放式”公司。

　　2.股份有限公司的設(shè)立條件

　　A、發(fā)起人符合法定人數(shù)

　　B、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　　C、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

　　D、發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

　　E、有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

　　F、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件

? A、發(fā)起人符合法定人數(shù)。所謂發(fā)起人，是指股份有限公司的籌建人和法定認(rèn)股人。股份有限公司必須有發(fā)起人，其因該類(lèi)公司的法定規(guī)模較大，籌建事務(wù)和程序也較為繁雜，故其發(fā)起人不能太少，一般應(yīng)為5人以上，其中須有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，以便實(shí)際履行發(fā)起人的職責(zé)和落實(shí)發(fā)起人的責(zé)任。國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采到募集設(shè)立方式。股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)有最低限但無(wú)最高限；因?yàn)榘l(fā)起人負(fù)有法定的認(rèn)股義務(wù)，在公司成立后當(dāng)然具有股東資格，所以，對(duì)發(fā)起人規(guī)定的最低限其實(shí)也是股東人數(shù)的最低限，股東人數(shù)也無(wú)最高限

?B、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司的股本，是指其通過(guò)發(fā)行股份籌集的以股份面值計(jì)算的資本額，不包括超面值發(fā)行股份取得的溢價(jià)款。公司法第78條規(guī)定，股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣1000萬(wàn)元；特殊行業(yè)的股份有限公司注冊(cè)資本最低限額需高于該限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

?C、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。指股份有限公司在股份發(fā)行條件、程序、辦法以及其它籌建手續(xù)方面均應(yīng)合法，不僅要符合《公司法》，同時(shí)還要符合《證券法》以及其它有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。

?D、發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。股份有限公司也須有章程，但其只須由發(fā)起人制定而不須由全體股東共同制定，其生效條件是經(jīng)設(shè)立程序中的創(chuàng)立大會(huì)以決議的方式通過(guò)。

?E、有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司的名稱(chēng)中必須標(biāo)明?°股份有限公司?±的字樣，其它規(guī)定與關(guān)于有限責(zé)任公司名稱(chēng)的規(guī)定相同。股份有限公司應(yīng)依法設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)為其組織機(jī)構(gòu)。

　　設(shè)立方式

（1）發(fā)起設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司；

（2）募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)行的股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集而設(shè)立公 35 司。股份有限公司的重要特性及固有職能是化小資本單位，廣泛籌集資本。為了嚴(yán)格發(fā)起人的責(zé)任，防止發(fā)起人濫發(fā)股份集資、輕率組建公司，凡以募集方式設(shè)立股份有限公司的，要求發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且認(rèn)繳的股本額不得少于人民幣3000萬(wàn)元，其余向社會(huì)公開(kāi)募集。

　　4.股份有限公司的設(shè)立程序

　　A、確定發(fā)起人并由其制訂公司章程

　　B、報(bào)經(jīng)審批

　　C、認(rèn)股、募股與繳股

　　D、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)

　　E、辦理設(shè)立登記

　　F、公告與備案

?A、確定發(fā)起人并由其制訂公司章程。設(shè)立股份公司必須首先確定發(fā)起人，發(fā)起人確定的方式是簽署發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程，其章程應(yīng)載明下列事項(xiàng)：①公司名稱(chēng)和住所；②公司經(jīng)營(yíng)范圍；③公司設(shè)立方式；④公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；⑤發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；⑥股東的權(quán)利和義務(wù)；⑦董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑧公司法定代表人；⑨監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；⑩公司利潤(rùn)分配辦法；⑾公司的解散事由與清算辦法；⑿公司的通知和公告辦法：⒀股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其它事項(xiàng)。

?B、報(bào)經(jīng)審批。設(shè)立股份有限公司必須辦理審批手續(xù)，即須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。采取募集設(shè)立方式設(shè)立、向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的，還須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理部門(mén)核準(zhǔn)。

?C、認(rèn)股、募股與繳股。以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的全部股份后，應(yīng)即繳納全部股款，并由銀行按協(xié)議代收和保存；以募集方式設(shè)立股份有限公司的，則應(yīng)先由發(fā)起人以書(shū)面認(rèn)足法律和公司章程規(guī)定的應(yīng)該認(rèn)購(gòu)的部分股份，然后就其余部分股份向社會(huì)公開(kāi)招募。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份必須 履行下列手續(xù)：①向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)（即中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)）遞交募股申請(qǐng)，經(jīng)其審查核準(zhǔn)，未經(jīng)其核準(zhǔn)或者未獲核準(zhǔn)的，發(fā)起人不得擅自向社會(huì)公眾募股；②制作并公告招股說(shuō)明書(shū)；③與依法設(shè)立的證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)（即綜合類(lèi)證券公司）簽訂承銷(xiāo)協(xié)議，由承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)以包銷(xiāo)或者代銷(xiāo)的方式承銷(xiāo)其向社會(huì)公開(kāi)募集的股份。

?

　　發(fā)起人和公眾認(rèn)股人應(yīng)分別在規(guī)定的期限內(nèi)按書(shū)面認(rèn)股協(xié)議和認(rèn)股書(shū)中所認(rèn)股數(shù)足額繳納股款。發(fā)起人可以用貨幣繳納，也可以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)繳股；而公眾認(rèn)股人一般則應(yīng)以貨幣方式繳股。對(duì)以非貨幣方式繳股的，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合股份，不得高估或者低估作價(jià)。國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司時(shí)，嚴(yán)禁將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股、低價(jià)出售或者無(wú)償分給個(gè)人。有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司的，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)?shù)扔诠緝糍Y產(chǎn)額。

?

　　公司所發(fā)行的股份的股款繳足后，須經(jīng)法定的機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。?

　　創(chuàng)立大會(huì)是由認(rèn)股人組成，在股份有限公司設(shè)立過(guò)程 代表全體認(rèn)股人意志和利益的臨時(shí)機(jī)構(gòu)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足后30日內(nèi)主持召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，并應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者公告；有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，創(chuàng)立大會(huì)方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：①審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦事項(xiàng)的報(bào)告；②通過(guò)公司章程；③選舉董事會(huì)成員；④選舉監(jiān)事會(huì)成員；⑤對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；⑥對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審核；⑦發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。

?E、辦理設(shè)立登記。創(chuàng)立大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事會(huì)，應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司以營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期。股份有限公司設(shè)立分公司的程序，與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同。

?F、公告與備案。股份有限公司成立后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。采取募集方式設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)將募集股份情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)備案。

　　5.發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任

　　設(shè)立股份有限公司，直接表現(xiàn)為發(fā)起人實(shí)施的法律行為，為防止發(fā)起人盲目募股，濫設(shè)公司，我國(guó)《公司法》明確規(guī)定了發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司應(yīng)負(fù)的責(zé)任：

（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任；

（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；

（3）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　七、公司的機(jī)關(guān)（組織機(jī)構(gòu)）

（一）公司機(jī)關(guān)的含義與意義

（二）有限責(zé)任公司的機(jī)關(guān)

（三）股份有限公司的機(jī)關(guān)

（四）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格及職責(zé)

（一）公司機(jī)關(guān)的含義與意義

?公司作為社團(tuán)法人組織，具有權(quán)利能力和行為能力，必須設(shè)置一定的機(jī)構(gòu)形成法人的意志、對(duì)公司實(shí)行內(nèi)部管理并對(duì)外代表公司，執(zhí)行這些職能的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)就是公司機(jī)關(guān)，我國(guó)公司法稱(chēng)之為公司組織機(jī)構(gòu)。公司應(yīng)設(shè)置權(quán)力、執(zhí)行、監(jiān)督三種性質(zhì)的機(jī)關(guān)，形成相互分工、相互制約的內(nèi)在關(guān)系。

（二）有限責(zé)任公司的機(jī)關(guān)

?股東會(huì)

?董事會(huì)或執(zhí)行董事 ?經(jīng)理

?監(jiān)事會(huì)

　　股東會(huì)

　　1、股東與股東權(quán)

　　2、股東會(huì)的性質(zhì)與組成

　　3、股東會(huì)依法行使下列職權(quán)

　　4、股東會(huì)的會(huì)議制度及議事規(guī)則

?

　　1、股東與股東權(quán)。股東泛指公司的出資人，是公司設(shè)立的基礎(chǔ)。股東一般無(wú)身份與資格的限制，一切自然人、法人均有成為股東權(quán)利能力（但不一定有行為能力）。股東對(duì)公司依法享有和行使股東權(quán)（簡(jiǎn)稱(chēng)股權(quán)）。股東權(quán)是物權(quán)的衍生形態(tài)它包括物權(quán)但不僅僅限于物權(quán)。股東權(quán)的內(nèi)容可分為自益權(quán)和共益權(quán)：自益權(quán)是股東基于自身的利益而形式的權(quán)利，包括獲利權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)、優(yōu)先受讓權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等；共益權(quán)包括表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)、訴訟權(quán)等。

?

　　2、股東會(huì)的性質(zhì)與組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司的一切重大事項(xiàng)。股東會(huì)由全體股東組成，嚴(yán)格體現(xiàn)“誰(shuí)投資，誰(shuí)決策”。

?

　　3、股東會(huì)依法行使下列職權(quán)：①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；④審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的報(bào)告；⑥審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑧對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；⑨對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；⑩對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（12）修改公司章程。

?

　　4、股東會(huì)的會(huì)議制度及議事規(guī)則。股東會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議按公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)，一般每年至少召開(kāi)一次；臨時(shí)會(huì)議可在代表1/4以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事或者監(jiān)事的提議下召開(kāi)。召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東。股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持；其后的股東會(huì)會(huì)議，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。?股東出席股東會(huì)，按出資比例行使表決權(quán)。股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議以及修改公司章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股東的議事方式和表決程序，在符合上述規(guī)定的前提下，由公司章程具體規(guī)定。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　董事會(huì)或執(zhí)行董事

　　1、性質(zhì)與組成

　　2、任免與任期

　　3、職權(quán)

　　4、會(huì)議制度

?

　　1、性質(zhì)與組成：董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行公司業(yè)務(wù)并對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)一般由3~13名董事組成；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事而不設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)1~2人，其產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事會(huì)為公司的法定代表人。

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　　2、任免與任期：董事一般應(yīng)由自然人擔(dān)任，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有由公司職工民主選舉產(chǎn)生的公司職工代表。董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆不得超過(guò)3年；任期屆滿(mǎn)的，連選可以連任。董事在任期屆滿(mǎn)前，股東會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。

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　　3、職權(quán)：有限責(zé)任公司的董事會(huì)行使下列職權(quán)：（1）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制定公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制定公司的增加或者減少注冊(cè)資本的方案；（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度。執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照董事會(huì)的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。

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　　4、會(huì)議制度：召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事。董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由其指定副董事長(zhǎng)或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)的議事方式和表決程序，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　經(jīng)理

　　1、性質(zhì)

　　2、任免及法律地位

　　3、構(gòu)成4、職權(quán)

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　　1、性質(zhì)：經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)（也稱(chēng)輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)），具體處理公司的日常事務(wù)并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理與董事會(huì)都屬于業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，二者的區(qū)別在于，董事會(huì)宏觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)的宏觀決策；經(jīng)理微觀執(zhí)業(yè)，即負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)的管理。

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　　2、任免及法律地位：經(jīng)理由公司董事會(huì)聘任或解聘，連聘可以連任。董事會(huì)的成員、小公司的執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理。在法律地位上，經(jīng)理不是公司的法定代表人，而是董事會(huì)的代理人。

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　　3、構(gòu)成：經(jīng)理作為一種公司機(jī)關(guān)，其人數(shù)可視公司的規(guī)模而定：小公司可只設(shè)一名經(jīng)理（president）；大公司則可設(shè)若干名，其中總經(jīng)理（也稱(chēng)?°總裁?±、?°執(zhí)行主管?±，president & chief executive officer 簡(jiǎn)稱(chēng)CEO）一名，副總經(jīng)理（也稱(chēng)?°副總裁?±vice-president）若干名。副總裁又可分為?°執(zhí)行副總裁?±（executive vice-president）、?°深資副總裁?±（senior vice-president）等職務(wù)順序。另外，有些大公司還設(shè)有?°營(yíng)業(yè)主管?±（chief operating officer簡(jiǎn)稱(chēng)COO）、?°財(cái)務(wù)主管?±（chief financial officer簡(jiǎn)稱(chēng)CFO），這些職務(wù)相當(dāng)于?°副總裁?±。

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　　4、職權(quán)：公司的經(jīng)理依法行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）聘任或解聘應(yīng)由董事會(huì)聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）公司章程和董事會(huì)授予的其它職權(quán)。另外，經(jīng)理可列席董事會(huì)會(huì)議。

　　監(jiān)事會(huì)

　　1、性質(zhì)與組成2、任期

　　3、職權(quán)

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　　1、性質(zhì)與組成：監(jiān)事會(huì)也稱(chēng)?°監(jiān)察委員會(huì)?±(supervisory committee)，是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。有些國(guó)家（如美國(guó)）的公司內(nèi)部監(jiān)督不采用監(jiān)事會(huì)形式，而是由會(huì)計(jì)師（public accoutant）負(fù)責(zé)稽核公司財(cái)務(wù)；大陸法系國(guó)家大多實(shí)行監(jiān)事會(huì)制度。我國(guó)有限責(zé)任公司一般均應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)，且由不少于3名的監(jiān)事(也稱(chēng)監(jiān)察員)supervisor)組成，并在其中推選1名召集人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1~2名監(jiān)事而不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)成員由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。股東代表由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，但公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

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　　2、任期：監(jiān)事的任期每屆為3年，任期屆滿(mǎn)的，連選可以連任

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　　3、職權(quán)：監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事依法行使下列職權(quán)：（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；（3）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；（4）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)；（5）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。另外，監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議。

（三）股份有限公司的機(jī)關(guān)

?股東大會(huì)

　　1、性質(zhì)與組成

　　2、股東大會(huì)行使下列職權(quán)

　　3、會(huì)議制度及議事規(guī)則

　　董事會(huì)

　　1、性質(zhì)與組成2、職權(quán)

　　3、會(huì)議制度與議事規(guī)則

　　經(jīng)理

　　監(jiān)事會(huì)

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　　1、性質(zhì)與組成：股東大會(huì)是股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由股東組成。

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　　2、股東大會(huì)行使下列職權(quán)：①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；④審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；⑥審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑧對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作用決議；⑨對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；⑩對(duì)公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；⑾修改公司章程。

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　　3、會(huì)議制度及議事規(guī)則：股東大會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)1次，故稱(chēng)年會(huì)(annul meeting)；臨時(shí)會(huì)議在有下列情形之一時(shí)的2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)：①董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額的1/3時(shí)；③持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；⑤監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。

?股東大會(huì)由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)將會(huì)議審議事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)30日前通知各股東；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)45日前就上述通知事項(xiàng)作出公告。無(wú)記名股票持有人出席股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)5日前至股東大會(huì)閉會(huì)時(shí)止將股票交存于公司。股東可以委托代理人出席股東大會(huì)，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

?股東出席股東大會(huì)，所持有的每一股有一表決權(quán)，即實(shí)行?°一股一票?±表決權(quán)制。股東大會(huì)會(huì)議分為普通決議和特別決議。作出普通決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)；作出特別決議，則須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，特別決議的事項(xiàng)包括公司合并、分立、解散及修改公司章程（上市公司例外，見(jiàn)《上市公司章程指引》第112條）。股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的董事簽名。股東大會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。

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　　1、性質(zhì)與組成：股份有限公司設(shè)立董事會(huì)作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其成員為5~19人。董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，其任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年；任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。

　　董事會(huì)設(shè)董事會(huì)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)1~2人，其人選由董事會(huì)的全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人，行使下列職權(quán)：①主持股東大會(huì)和如今主持董事會(huì)會(huì)議；②檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況；③簽署公司股票、公司債券。另外，公司根據(jù)需要，可以由董事會(huì)授權(quán)董事長(zhǎng)在董事會(huì)團(tuán)會(huì)期間行使董事會(huì)的部分職權(quán)。

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　　2、職權(quán)：股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)基本相同。

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　　3、會(huì)議制度與議事規(guī)則：董事會(huì)每至少召開(kāi)2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由董事本人出席，因故不能出席的，可以書(shū)面委托其它董事代為出席，并應(yīng)在委托書(shū)中載明授權(quán)范圍。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

?經(jīng)理

　　股份有限公司設(shè)經(jīng)理，作為公司的日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。公司董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理。關(guān)于經(jīng)理的其它規(guī)定，與有限責(zé)任公司的經(jīng)理基本相同。

?監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，作為公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其成員不得少于3人。關(guān)于監(jiān)事會(huì)的其它規(guī)定，與有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)基本相同。

（四）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格及職責(zé) 1.條件

　　公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理一般由自然人擔(dān)任。我國(guó)《公司法》對(duì)自然人擔(dān)任這些職務(wù)的任職資格作了限制性規(guī)定，凡有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：（1）無(wú)民事行為能力或者限制行為能力；

（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年；

（3）擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長(zhǎng)或廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

（5）個(gè)人負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。另外，國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。2.職責(zé)

?公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理依法負(fù)有以下職責(zé)：

（1）董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其它非法收入（光大集團(tuán)董事長(zhǎng)朱小華受賄萬(wàn)元案例），不得侵占公司財(cái)產(chǎn)；

（2）董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其它個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其它個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保；

（3）董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)，從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有；除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（4）董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依法律規(guī)定或者經(jīng)股東會(huì)同意外，不得泄露公司秘密；

（5）董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　分析案例

?例：甲、乙兩個(gè)國(guó)有企業(yè)擬與丙（民營(yíng)科研機(jī)構(gòu)）以發(fā)起設(shè)立的方式共同組建一股份有限公司，由三方擬訂的公司組建方案的內(nèi)容包括：①公司籌集資本總額人民幣1200萬(wàn)元，股份總數(shù)為800萬(wàn)股，每股面值為1元，折股價(jià)格為元；②甲認(rèn)購(gòu)400萬(wàn)股，以場(chǎng)地使用權(quán)及建筑物作價(jià)折合300萬(wàn)股，其余部分以貨幣繳股；乙認(rèn)購(gòu)200萬(wàn)股，分別以機(jī)器設(shè)備和商標(biāo)使用權(quán)作價(jià)折合150萬(wàn)股和50萬(wàn)股；丙認(rèn)購(gòu)200萬(wàn)股，以專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)折股；③公司存續(xù)期間，可依法定程序增加或者減少注冊(cè)資本，但發(fā)起人不得退出或者轉(zhuǎn)讓其所持股份；④由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事組成公司董事會(huì)，負(fù)責(zé)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)；由董事會(huì)在董事會(huì)成員之外選舉1—2名監(jiān)事，履行內(nèi)部監(jiān)督職責(zé)；在董事會(huì)成員中選任一名董事兼任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)并作為公司的法定代表人；⑤若公司組建失敗，由甲、乙兩方承擔(dān)有關(guān)責(zé)任；等等。?試分析：該公司組建事宜有那些不合法之處？ ?分析

?不合法之處至少有：（1）發(fā)起人人數(shù)。組建股份有限公司，發(fā)起人依法不得少于5人；發(fā)起人均為國(guó)有企業(yè)的，可少于5人。本例中的發(fā)起人只有3人，且不都是國(guó)有企業(yè)，因而不合法。（2）設(shè)立方式。股份有限公司設(shè)立雖有兩種方式可供選擇，但發(fā)起人可少于5人時(shí)，依法必須采取募集設(shè)立的方式。而本例中在發(fā)起人只有3人的情況下，采用發(fā)起設(shè)立方式是不合法的。（3）股本額。募集設(shè)立股份有限公司的，股本額依法不得少于人民幣1000萬(wàn)元。本例的組建方案中雖擬籌資額為1200萬(wàn)元，但按其擬定的股份面值和股份數(shù)額計(jì)算，其股本額只有800萬(wàn)元，未達(dá)到股份有限公司注冊(cè)資本的最低限。（4）發(fā)起人出資。設(shè)立股份有限公司雖允許發(fā)起人以非貨幣資產(chǎn)作價(jià)折股，但以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)繳股的，其作價(jià)折股的金額不得超過(guò)股份有限公司注冊(cè)資本的20%。本例的組建方案中，擬定乙和丙各以商標(biāo)使用權(quán)和專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)折股50萬(wàn)股和200萬(wàn)股，所折合的股數(shù)占公司股份總數(shù)的比例已達(dá)31%以上，顯然不合法。（5）股份轉(zhuǎn)讓限制。股份有限公司的基本特征之一是股東可以自行轉(zhuǎn)讓所持股份而不受其它股東及公司的限制，雖然公司法對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份有轉(zhuǎn)讓期限的限制，但也僅僅限制其在公司成立后的3年內(nèi)實(shí)施股份轉(zhuǎn)讓行為。本例的組建方案中限制發(fā)起人在公司存續(xù)期間轉(zhuǎn)讓其股份，剝奪了發(fā)起人股東合法的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，因而是不合法的。（6）組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置及人選確定。股份有限公司董事會(huì)的成員一般應(yīng)由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，而不是由股東瓜分名額后由各自委派；公司董事會(huì)應(yīng)依法選舉產(chǎn)生一名董事長(zhǎng)作為公司的法定代表人，而不能由董事兼任的經(jīng)理行使董事長(zhǎng)職責(zé)，且公司經(jīng)理依法應(yīng)由董事會(huì)聘任而非選任。（7）設(shè)立責(zé)任。公司設(shè)立失敗的，依法應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，而本例的組建方案中約定將設(shè)立責(zé)任歸于兩個(gè)國(guó)有企業(yè)，是既不公平又不合法的。

?

　　八、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

（一）國(guó)有獨(dú)資公司概及性質(zhì)

（二）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立的特別規(guī)定

（三）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

（四）獨(dú)資公司的股權(quán)行使

?

（一）國(guó)有獨(dú)資公司概及性質(zhì)

?國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。?這里所謂國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)，是指被國(guó)家授權(quán)行使國(guó)有資產(chǎn)投資及管理職能的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，如國(guó)有投資公司、國(guó)有資產(chǎn)管理公司、企業(yè)集團(tuán)等；所謂國(guó)家授權(quán)的部門(mén)是指被授權(quán)行使直接管理國(guó)有資產(chǎn)及國(guó)有企業(yè)的國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)，如鐵道部、兵器工業(yè)部、民航總局、國(guó)防科工委等。?國(guó)有獨(dú)資公司是我國(guó)公司法特許設(shè)立的?°一人公司?±，是有限責(zé)任公司的一種特殊形式。國(guó)有獨(dú)資公司本質(zhì)上仍屬?lài)?guó)有企業(yè)，特許其采用有限責(zé)任公司的組織形式，旨在促使其轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，按市場(chǎng)規(guī)則運(yùn)營(yíng)資本，使國(guó)有資產(chǎn)更好地保值、增值。

?國(guó)有獨(dú)資公司具有與一般有限責(zé)任公司相同的法律地位，但在設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、及股權(quán)行使等 42 方面，《公司法》均對(duì)其有特別規(guī)定。

（二）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立的特別規(guī)定

　　1、國(guó)有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，而且只能是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)出資人）。

　　2、國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)（如壟斷性、保密性行業(yè)）的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)公司形式。

　　3、國(guó)有獨(dú)資公司的章程由出資人制定，也可以由公司董事會(huì)制定，報(bào)出資人批準(zhǔn)。

（三）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

?

　　1、國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，故不以股東會(huì)為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。出資人授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)；但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由出資人決定。

?

　　2、國(guó)有獨(dú)資公司必設(shè)董事會(huì)，其董事會(huì)具有權(quán)力機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的雙重性質(zhì)，既被授權(quán)行使公司部分重大事項(xiàng)的決策權(quán)，又依法享有和行使一般有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)。董事會(huì)每屆任期3年，其成員為3~9人，由出資人委派或更換。董事會(huì)成員中應(yīng)有由公司職工民主選舉產(chǎn)生的公司職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以視需要設(shè)副董事長(zhǎng)；董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)，由出資人從董事會(huì)成員中指定。董事長(zhǎng)為國(guó)有獨(dú)資公司的法定代表人。

?

　　3、國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘，經(jīng)出資人同意，可以由董事會(huì)成員兼任。國(guó)有獨(dú)資公司的經(jīng)理，依法行使一般有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)。

?

　　4、國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人，由國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門(mén)委派，并有公司職工代表參加。國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)的職權(quán)包括：①檢查公司財(cái)務(wù)；②對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律、規(guī)章或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；③國(guó)務(wù)院規(guī)定的其它職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議。不難看出，國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)不按出資人意愿組成并直接對(duì)投資人負(fù)責(zé)，而是由政府機(jī)構(gòu)派出并直接對(duì)政府機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，且不能直接干預(yù)董事、經(jīng)理的執(zhí)行業(yè)務(wù)的行為而只對(duì)其行使監(jiān)督職能，因而不屬于公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)而屬于外部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其地位類(lèi)似于一般國(guó)有企業(yè)的監(jiān)事會(huì)。

（四）獨(dú)資公司的股權(quán)行使

?國(guó)有獨(dú)資公司的出資人是被國(guó)家授權(quán)而代表國(guó)家投資的，公司的全部財(cái)產(chǎn)均屬?lài)?guó)有財(cái)產(chǎn)，國(guó)家是國(guó)有獨(dú)資公司財(cái)產(chǎn)的最終所有者和唯一股權(quán)主體。關(guān)于國(guó)家對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司享有的股權(quán)的行使，《公司法》作了以下規(guī)定：

?（1）經(jīng)營(yíng)管理制度健全、經(jīng)營(yíng)狀況較好的大型國(guó)有獨(dú)資公司，可以由國(guó)務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利；

?（2）國(guó)有獨(dú)資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)勒辗伞⑿姓ㄒ?guī)的規(guī)定，由出資人辦理審批和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　九、公司的資本

（一）公司資本的概念及構(gòu)成

　　有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額之和；

　　股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，即全體股東實(shí)繳的股款額之和。

（二）公司資本的立法規(guī)制原則（公司資本制度）

（二）公司資本的立法規(guī)制原則（公司資本制度）

　　1.資本確定原則

　　2.資本維持原則

　　3.資本不變?cè)瓌t

　　1.資本確定原則

　　A、資本確定原則的含義及意義

　　B、資本確定原則（即法定資本制）在我國(guó)公司法種的體現(xiàn)

?所謂資本確定原則，是要求公司設(shè)立時(shí)應(yīng)在其章程中載明資本總額，并由發(fā)起人及股東認(rèn)足或者繳足，否則，公司不能成立。該原則的確定，旨在強(qiáng)調(diào)公司資本的確定性、真實(shí)性與可靠性，進(jìn)而表彰公司設(shè)立條件的合法性，防止濫設(shè)公司及設(shè)立公司中的欺詐與投機(jī)。因此，該原則也稱(chēng)?°資本法定原則?±。該原則首先為法國(guó)、德國(guó)公司法所確認(rèn)。

　　資本法定原則在不同國(guó)家的公司立法中又有不同含義。有些國(guó)家實(shí)行“嚴(yán)格法定資本制”又稱(chēng)“實(shí)繳資本制”；有些國(guó)家則實(shí)行“非嚴(yán)格法定資本制”，即“授權(quán)資本制”另外，還有些國(guó)家實(shí)行“折中資本制”

?（1）法定資本制，又稱(chēng)確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并須由股東全部認(rèn)足的一種公司資本制度。

?法定資本制具有以下特征：

?法定資本制又不可避免地具有以下缺陷：

?法定資本制具有以下特征：1）公司的資本總額須公示。公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額。這樣，與公司進(jìn)行交往的其他商事主體可以通過(guò)查閱公司章程了解公司的資本狀況，并以此確定交易的標(biāo)的范圍。2）公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立的過(guò)程中必須全部發(fā)行或籌集完畢。公司的資本總額不僅要記載于公司章程，而且要落實(shí)到每個(gè)股東頭上，即每個(gè)股東同意認(rèn)購(gòu)的資本總額之和為公司的資本總額。3）股東認(rèn)足股份后，需要實(shí)際繳納股款。在實(shí)行法定資本制的大陸法系國(guó)家，股款繳納的方式又分為兩種法例，即全額繳納主義和分期繳納主義。前者是指股東對(duì)其應(yīng)繳納的股款必須—次性全額繳清，不允許分期繳納；后者是指股東對(duì)其應(yīng)繳納的股款可分兩期以上繳納，不必一次全額繳足，其余部分由公司另行通知股東繳納。在現(xiàn)代公司實(shí)踐中，通常在發(fā)行股份時(shí)就固定履行繳納股款的日期。公司的內(nèi)部細(xì)則規(guī)定，股東分期支付股份價(jià)款的日子應(yīng)被視作催告他們繳納股款的催繳日。（4）公司成立后如需增加資本，必須履行變更章程、發(fā)行新股等程序。由于公司資本總額不僅已經(jīng)記載于章程當(dāng)中，而且已經(jīng)全部發(fā)行出去，所以，如果需要增加資本，必須經(jīng)股東會(huì)決議變更章程并發(fā)行新股，還要進(jìn)行變更登記。

?法定資本制又不可避免地具有以下缺陷：1）要求公司的資本總額在設(shè)立時(shí)必須全部發(fā)行完畢，增加了設(shè)立公司的難度，不利于充分發(fā)揮公司這一企業(yè)組織形式在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的作用；2）公司成立之后的若干年內(nèi)，需要多少資金．其中有多少可以來(lái)自借款，有多少需從公眾籌集，取決于公司的發(fā)展速度、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)、市場(chǎng)需求等等難以事先充分預(yù)見(jiàn)的因素。如果硬性要求股東在公司設(shè)立之初繳足全部資本，很可能會(huì)造成公司資本的閑置，導(dǎo)致社會(huì)資源的浪費(fèi)；3）增資程序比較繁瑣，如果每次增加資本都需召集股東會(huì)、修改章程、注冊(cè)登記，不僅增加了集資成本，董事會(huì)、經(jīng)理亦難以利用商業(yè)機(jī)會(huì)而及時(shí)作出有利于公司的決策。

?（2）授權(quán)資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)雖將公司資本總額記載于公司章程，但并不要求股東全部隊(duì)足，公司即可成立，未認(rèn)購(gòu)部分，由董事會(huì)在公司成立后根據(jù)實(shí)際需要隨時(shí)發(fā)行新股進(jìn)行募集的一種公司資本制度。授權(quán)資本制起源于英美法系，原指國(guó)家授予發(fā)行權(quán)能的公司在其 44 章程中所確定的股份資本。因?yàn)樵谔卦S主義時(shí)代，股份資本的發(fā)行當(dāng)然是基于國(guó)家的授權(quán)。進(jìn)入準(zhǔn)則主義時(shí)代后，仍遺留著國(guó)家對(duì)公司賦予特定權(quán)能的授權(quán)思想，因此，對(duì)公司發(fā)行其章程所確定的股份資本，仍然沿用傳統(tǒng)的“授權(quán)資本”一詞。但是，將“授權(quán)”理解為股東會(huì)授予董事會(huì)在公司成立后在資本限額之內(nèi)發(fā)行新股之權(quán)似乎更為合適。

?授權(quán)資本制具有以下特征

?授權(quán)資本制具有以下特征：1）公司的資本總額須公示。在授權(quán)資本制下，公司的資本總額也要明確地記載于公司章程，這一點(diǎn)與法定資本制相同。2）公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立時(shí)不需要全部發(fā)行完畢。公司的資本總額雖然記載于公司章程，但是，不必在設(shè)立時(shí)由股東全部認(rèn)足。公司僅發(fā)行資本總額的一部分，并由股東認(rèn)足，公司即可成立。3）公司成立后，股東應(yīng)對(duì)認(rèn)足的股份實(shí)際繳納股款。在授權(quán)資本制下，各股東在設(shè)立時(shí)認(rèn)購(gòu)的股份，其所應(yīng)當(dāng)繳納的股款必須一次性繳足。4）公司成立后如需增加資本，不需要變更章程。由于公司設(shè)立時(shí)僅發(fā)行了公司資本總額的一部分，公司成立后，如需增加資，僅需在授權(quán)范圍內(nèi)——章程確定的資本總額扣除設(shè)立時(shí)發(fā)行的股份數(shù)后的股份數(shù)額，由董事會(huì)決議發(fā)行新股，而無(wú)需經(jīng)股東決議變更公司章程。

?（3）折中資本制有兩種法例：一是折中授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額，股東只需認(rèn)足第一次發(fā)行的資本，公司即可成立，但公司第一次發(fā)行的資本不得低于資本總額的一定比例；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會(huì)隨時(shí)發(fā)行新股募集。如日本《商法》第166條第3項(xiàng)規(guī)定：“公司設(shè)立之際發(fā)行的股份總額不得低于公司股份總數(shù)的四分之一。”我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第156條第2款規(guī)定：“股份總數(shù)得分次發(fā)行，但第一次應(yīng)發(fā)行之股份不得少于股份總數(shù)四分之一?！倍钦J(rèn)許資本制，又稱(chēng)許可資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額。并由股東全部認(rèn)足，公司方得成立；但公司章程可以授權(quán)董事會(huì)于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額的一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無(wú)需經(jīng)股東會(huì)決議。如德國(guó)《股份法》第202條至206條即規(guī)定公司章程可以授權(quán)董事會(huì)于公司成立后5年內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額之半數(shù)范圍內(nèi)，只需經(jīng)監(jiān)事會(huì)同意，即可發(fā)行新股，增加資本。

　　B、資本確定原則（即法定資本制）在我國(guó)公司法種的體現(xiàn)

　　從我國(guó)公司法及相關(guān)規(guī)定看，我國(guó)的公司資本制度具有以下兩個(gè)特點(diǎn)：

　　一、《公司法》確立了非常嚴(yán)格的法定資本制度。

　　二、是公司資本制度不統(tǒng)一。

?一是《公司法》確立了非常嚴(yán)格的法定資本制度。

?1）資本實(shí)繳制。我國(guó)《公司法》第23條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額?！钡?5條第l款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶(hù)；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”第78條第1款規(guī)定：“股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！庇缮鲜鲆?guī)定可以看出，在我國(guó)，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，公司的資本總額不僅要明確記載于公司章程，而且要全部發(fā)行出去，并由股東實(shí)際地一次性全額繳納，否則公司不得成立。公司的注冊(cè)資本即為發(fā)行資本和實(shí)收資本，三者含義一致。

?2）差額連帶補(bǔ)繳制。第28條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任?！笨梢?jiàn)，我國(guó)的公司資本制度應(yīng)該屬于一種嚴(yán)格的法定資本制。我國(guó)的公司資本制度之所以如此嚴(yán)格，主要因?yàn)橘Y本不實(shí)是長(zhǎng)期困擾我國(guó)經(jīng)濟(jì)秩序的一大難題。公司法頒布之前，由于法律規(guī)定不完善，主管部門(mén)對(duì)股東的出資、驗(yàn)資審查不嚴(yán)，導(dǎo)致了公司的濫設(shè)和皮包公司的大量出現(xiàn)．嚴(yán)重地干擾了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的秩序，而 45 且，公司經(jīng)營(yíng)中抽逃資本的現(xiàn)象極為嚴(yán)重，使債務(wù)拖欠現(xiàn)象極為嚴(yán)重，對(duì)債權(quán)人缺乏應(yīng)有的保護(hù)，造成了社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的混亂和無(wú)序。這一資本制度的采納，表明了以此來(lái)保證公司的償債能力及社會(huì)交易秩序的立法目的。但是，雖然《公司法》對(duì)資本的安排側(cè)重于初始靜態(tài)資本的確定，力圖從公司成立之始就具備確保交易安全的基礎(chǔ)，但這種安排卻不利于提高資金融通效益，且實(shí)際上很難避免因抽逃出資或經(jīng)營(yíng)虧損而給債權(quán)人帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。而且，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司這一企業(yè)組織形式將越來(lái)越多地為廣大投資者采用，可僵化的公司資本制度卻會(huì)阻礙公司的發(fā)展。因此，我國(guó)也應(yīng)順應(yīng)公司立法的國(guó)際發(fā)展趨勢(shì)，結(jié)合我國(guó)的國(guó)情，對(duì)現(xiàn)行公司資本制度進(jìn)行修正，為公司的設(shè)立創(chuàng)造一個(gè)較為寬松的環(huán)境，而以公司成立后的監(jiān)控措施達(dá)到實(shí)現(xiàn)交易安全的目的，同時(shí)滿(mǎn)足自由與安全的雙重目標(biāo)。

?二是公司資本制度不統(tǒng)一?！吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《深圳公司條例》均允許股東分期繳納出資，與《公司法》的規(guī)定相悖，這種立法模式的存在，將導(dǎo)致相同市場(chǎng)主體適用不同的法律，享受不同的待遇，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平原則背道而馳。因此，我們應(yīng)在比較優(yōu)劣的基礎(chǔ)上，選擇最適應(yīng)我國(guó)目前需要及今后發(fā)展的公司資本制度，統(tǒng)一公司立法。

?就我國(guó)的實(shí)際情況而言，折中的授權(quán)資本制似更符合我國(guó)的國(guó)情和實(shí)踐的需要。首先，折中的授權(quán)資本制不僅要求將資本總額記載于公司的章程中，而且第一次發(fā)行的資本不得少于公司資本總額的一定比例。這一限制與授權(quán)資本制下的毫無(wú)限制相比，能夠防止出資不實(shí)、公司濫設(shè)等情況的出現(xiàn)，可以在一定程度上保證交易安全。其次，折中的授權(quán)資本制僅僅是要求將資本記載于公司的章程中，而并不要求在設(shè)立時(shí)全部發(fā)行出去。這一點(diǎn)與法定資本制相比，既減少了股東籌集資本的困難，又能使公司根據(jù)自身發(fā)展確立資本總額并分階段發(fā)行出去，這樣，能充分利用公司的資本，還避免了公司成立后增資的繁瑣程序。最后，就我國(guó)

　　目前而言，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，設(shè)立公司將是越來(lái)越多的個(gè)人投資者樂(lè)于選擇的投資方式。而如果仍然堅(jiān)持目前的嚴(yán)格的法定資本制，會(huì)阻礙投資者選擇這種投資方式。從發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的角度，公司企業(yè)數(shù)量的增多，才能帶來(lái)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮。而且，目前內(nèi)資公司與合資公司適用不同的資本制度，也不利于法律的統(tǒng)?a。因此，我國(guó)《公司法》應(yīng)對(duì)現(xiàn)行的公司資本制度進(jìn)行修訂，變更為折中的授權(quán)資本制，即：(1)公司的資本總額應(yīng)明確記載于公司章程，以昭示公司的預(yù)期發(fā)展規(guī)模以及公司管理機(jī)關(guān)允許公司發(fā)行的資本額度；(2)公司在設(shè)立時(shí)，發(fā)行資本數(shù)額必須達(dá)到資本總額的一定比例，否則不得成立；(3)公司在設(shè)立時(shí)沒(méi)有發(fā)行的資本，必須在公司成立后的一定期限內(nèi)發(fā)行完畢。

　　2.資本維持原則

　　A、含義及意義：所謂資本維持原則，又稱(chēng)?°資本充實(shí)原則?±，是要求公司在存續(xù)期間，應(yīng)經(jīng)常保持注冊(cè)資本的充實(shí)并應(yīng)保障注冊(cè)資本的安全。公司注冊(cè)資本是在公司章程中載明并公式示的，因而是對(duì)債權(quán)人的信用擔(dān)保。實(shí)行資本維持原則，保有充實(shí)、有效的注冊(cè)資本，是保障公司發(fā)展、保持公司信用，維護(hù)債權(quán)人利益、實(shí)現(xiàn)交易安全的第二道屏障。B、資本維持原則在我國(guó)公司法中的體現(xiàn)

　　B、資本維持原則在我國(guó)公司法中的體現(xiàn)

（1）股東撤資的禁止

（2）轉(zhuǎn)投資的數(shù)額限制

（3）法定公積金的提取與使用制度

（1）股東撤資的禁止。我國(guó)《公司法》第34、93條規(guī)定，有限責(zé)任公司的“股東在公司登記后，不得抽回出資?！惫煞萦邢薰镜摹鞍l(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按照期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。”

　　46（2）轉(zhuǎn)投資的數(shù)額限制。我國(guó)《公司法》第12條第二款規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)?！?/p>

（3）法定公積金的提取與使用制度。我國(guó)《公司法》第177條第一款規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可不再提取。第179條第二款規(guī)定，股份有限公司在用“法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的百分之二十五”。

　　3.資本不變?cè)瓌t

　　A、資本不變?cè)瓌t的含義及意義

　　所謂資本不變?cè)瓌t，是要求公司存續(xù)期間，應(yīng)保持注冊(cè)資本的相對(duì)穩(wěn)定，非經(jīng)法定程序不得增加或者減少。這里所說(shuō)的?°不變?±并非絕對(duì)的一成不變，而只是要求公司?°不得擅自改變?±已經(jīng)確定的注冊(cè)資本額；公司確實(shí)需要變更注冊(cè)資本數(shù)額的，依法也可進(jìn)行?°整體增資?±或者?°整體減資?±，但必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的法定程序。該原則的確立，旨在強(qiáng)調(diào)公司增減資本的嚴(yán)肅性和有序性，杜絕隨意性和無(wú)序性，防止公司因人為變更使其注冊(cè)資本不得維持而給債權(quán)人及股東造成損害（如為補(bǔ)虧而增發(fā)新股，欺騙投資者），特別是防止一些公司在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之前惡意減資而損害公司債權(quán)人的利益。

　　B、資本不變?cè)瓌t在我國(guó)公司法中的體現(xiàn)

　　我國(guó)公司法據(jù)此原則，明確規(guī)定了公司增減注冊(cè)資本的條件、程序及要求。

（1）公司增資的程序及要求

（2）公司減資的程序及要求

（1）公司增資的程序及要求。

?根據(jù)我國(guó)《公司法》第138?a142條的規(guī)定，公司增加注冊(cè)資本的，應(yīng)履行下列程序：1）由公司權(quán)力機(jī)關(guān)作出增資決議并相應(yīng)修改公司章程；2）募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)行新股增資的，須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)；3）募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)行新股增資的，須作信息披露，即公告新股招股說(shuō)明書(shū)及公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；4）按增資決議及新股招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的辦法（見(jiàn)書(shū)P135第二段）增資；5）辦理變更登記及公告手續(xù)。

（2）公司減資的程序及要求

?根據(jù)我國(guó)《公司法》第186條的規(guī)定，公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，須履行以下程序：1）由公司權(quán)力機(jī)關(guān)作出減資的決議并相應(yīng)修改公司章程；2）編制資歷產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；3）股份有限公司及經(jīng)審批程序設(shè)立的有限責(zé)任公司決定減資的，須報(bào)經(jīng)原設(shè)立審批部門(mén)批準(zhǔn)；募集設(shè)立的公司，還須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)；4）應(yīng)自作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次；債權(quán)人自接到通知書(shū)之是起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的第1次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；5）公司按減資決議規(guī)定的數(shù)額與方法削減股東出資或者注銷(xiāo)部分股份；6）依法向原公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。公司減資的，其減少后的注冊(cè)資本不得低于注冊(cè)資本的最低限額。

　　十、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)

（一）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求

（二）公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

（三）公司的利潤(rùn)分配

（一）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求

　　財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是公司經(jīng)營(yíng)管理的基礎(chǔ)性和經(jīng)常性的工作。公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政主管部門(mén)的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度，依法進(jìn)行財(cái)務(wù)管理和會(huì)計(jì)核算。公司應(yīng)當(dāng)單獨(dú)設(shè)置會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)，配備會(huì)計(jì)人員，并依法設(shè)置會(huì)計(jì)賬冊(cè)，編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，一切經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)均應(yīng)辦理會(huì)計(jì)手續(xù)。公司不得在法定會(huì)計(jì)賬冊(cè)外另立賬冊(cè)；對(duì)公司資產(chǎn)，不得以任何個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)。

（二）公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

　　1.公司財(cái)務(wù)報(bào)告的種類(lèi)

　　2.公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的報(bào)送要求

　　1.公司財(cái)務(wù)報(bào)告的種類(lèi)

　　公司一般應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表：（1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；

（3）財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表（自1998年1月1日起改用現(xiàn)金流量表）；（4）財(cái)務(wù)情況說(shuō)明書(shū)；

（5）利潤(rùn)分配表。公司對(duì)外報(bào)送的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，必須經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審查驗(yàn)證。

　　2.公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的報(bào)送要求

　　公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是反映公司一定時(shí)期的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況的重要書(shū)面資料，公司應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定報(bào)送或者公開(kāi)其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告：

（1）有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的期限，將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東；

（2）股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的前20日以前置備于本公司，供股東查閱；

（3）以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限定公司，必須依法定期公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

（三）公司的利潤(rùn)分配

　　1.公司利潤(rùn)分配的順序

　　2.積金、公益金的提取與使用

　　3.股利的分配

　　1.公司利潤(rùn)分配的順序

　　公司的利潤(rùn)是公司在一定時(shí)期內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的財(cái)務(wù)成果，包括營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、投資收益和營(yíng)業(yè)外收支凈額。公司的利潤(rùn)，應(yīng)當(dāng)按照下列法定順序分配：（1）彌補(bǔ)以前（稅法規(guī)定不超過(guò)5年）的虧損；（2）繳納所得稅；

（3）彌補(bǔ)未能在稅前彌補(bǔ)的虧損；（4）提取法定公積金和法定公益金；（5）提取任意公積金；（6）向股東分配利潤(rùn)。

　　股東會(huì)或者董事會(huì)違反上述分配順序，在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤(rùn)的，必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

　　2.積金、公益金的提取與使用

　　A、公積金的提取與使用

　　B、公益金的提取與使用

　　A、公積金的提取與使用

（1）公積金的概念及分類(lèi)

（2）提取比例

（3）公積金的用途

（1）公積金的概念及分類(lèi)

　　公積金是公司在法定資本金之外所保留的自有資本金，又稱(chēng)準(zhǔn)備金或儲(chǔ)備金。公積金按來(lái)源不同，分為盈余公積金和資本公司積金。

　　資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，如超過(guò)票面金額發(fā)行股份所得的溢價(jià)款、法定財(cái)定價(jià)值重估的增值額、接受捐贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值等，均應(yīng)列入資本公積金。

　　盈余公積金是從公司盈余（即補(bǔ)虧、納稅后的利潤(rùn)余額）中提取的專(zhuān)項(xiàng)基金，包括法定盈余公積金和任意盈余公積金，簡(jiǎn)稱(chēng)法定公積金和任意公積金。法定公積金是依《公司法》規(guī)定必須提取的公積金；任意公積金是依公司章程或者公司權(quán)力機(jī)關(guān)的決議而提取的公積金。

（2）提取比例

　　法定公積金是由《公司法》強(qiáng)制提取的公積金，其提取比例也由公司法明確規(guī)定，為稅后利潤(rùn)（盈余）的10%。法定公積金累計(jì)額超過(guò)公司注冊(cè)資本的50%的，可不再提取。任意公積金的提取取決公司意志，其提與不提、提多提少，均由公司權(quán)力機(jī)關(guān)決定。

（3）公積金的用途

　　公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本（即注冊(cè)資本）。股份有限公司股東大會(huì)決議將公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，按股東原有股份比例派送新股或者增加每股面值，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%。

　　B、公益金的提取與使用

　　公益金是從稅后利潤(rùn)（盈余）中提取的用于本公司職工集體福利的專(zhuān)項(xiàng)基金。公益金按照《公司法》規(guī)定必須提取，其提取比例和用途用也由《公司法》規(guī)定，故稱(chēng)法定公益金。法定公益金的提取比例為稅后利潤(rùn)（盈余）的5%~10%，公司應(yīng)在此幅度比例內(nèi)由其權(quán)力機(jī)構(gòu)確定具體提取比例。

　　法定公益金只能用于本公司職工的集體福利，不能挪作他用。

　　3.股利的分配

　　A、股利的概念及形式

　　B、股利的分配方式

　　C、股利分配依據(jù)

　　A、股利的概念及形式

　　公司依法補(bǔ)虧、納稅、提留上述各項(xiàng)基金后的剩余利潤(rùn)，為可向股東分配的利潤(rùn)，簡(jiǎn)稱(chēng)股利。股利分為股息和紅利兩種形式。

　　B、股利的分配方式

　　有限責(zé)任公司一般只以現(xiàn)金方式分配股利；股份有限公司分配股利既可以采用現(xiàn)金方式，也可采用股票（即送紅股）的方

　　C、股利分配依據(jù)

　　有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。股份有限公司當(dāng)年可分配的股利總額與公司股份總數(shù)的比率為分紅派息率。

　　十一、公司的變更與終止

（一）公司的變更

（二）公司的終止與清算

（一）公司的變更

　　公司的變更是指構(gòu)成公司的基本要素的變化。構(gòu)成公司的基本要素主要是指其登記事項(xiàng)，包括公司名稱(chēng)、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、公司類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司的股東姓名或名稱(chēng)和股分有限公司發(fā)起人的姓名或名稱(chēng)、分支機(jī)構(gòu)等。公司變更須依法進(jìn)行，《公司法》特別對(duì)公司的組織和資本變更作了具體規(guī)范。關(guān)于公司資本變更在前已述，此處僅述公司的組織變更，包括公司的合并、分立和變更公司形式。1.公司的合并、分立 2.公司形式的變更

　　1.公司的合并、分立

　　A、公司合并、分立的含義及形式 B、公司合并、分立的程序

　　C、公司合并、分立時(shí)債權(quán)債務(wù)的處理

　　A、公司合并、分立的含義及形式

　　公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法變?yōu)橐粋€(gè)公司。公司合并采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式：一個(gè)公司吸收其它公司為吸收合并（也稱(chēng)兼并），被吸收的公司解散；兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方均告解散。

　　公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司。公司分立的形式一般也有兩種：一是派生分立，即公司以其部分財(cái)產(chǎn)或業(yè)務(wù)另設(shè)一個(gè)新公司，原公司仍存續(xù)；二是新設(shè)分立，即公司以全部財(cái)產(chǎn)分別設(shè)立或者歸入兩個(gè)或者兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。

　　B、公司合并、分立的程序

（1）由公司權(quán)力機(jī)構(gòu)作出合并或者分立的特別決議。（2）公司合并的，應(yīng)由合并各方簽訂合并協(xié)議。（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

（4）報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。股份有限公司合并或分立，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。（5）公司應(yīng)當(dāng)自作出合并或分立的決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次；債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)、未接到通知書(shū)的自第一次公告之起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并或分立。

（6）公司合并的，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)組合；公司分立的，對(duì)財(cái)產(chǎn)作出相應(yīng)的分割。

（7）公司合并或分立致使登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理注銷(xiāo)登記；合并、分立中設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。

　　C、公司合并、分立時(shí)債權(quán)債務(wù)的處理

　　公司的合并與分立，不直接導(dǎo)致其原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的消滅。公司合并前各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)或者新設(shè)的公司承繼；公司分立前的債權(quán)債務(wù)，按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司分享和分擔(dān)，協(xié)議未約定的，由分立后的公司享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)

　　2.公司形式的變更

　　所謂公司形式的變更，特指有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司。

　　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件，并依照《公司法》有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理。

　　有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)?shù)扔谠緝糍Y產(chǎn)額；公司為增加資本向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》有關(guān)向社會(huì)公眾募集股份的規(guī)定辦理。

　　公司形式變更的，原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的股份有限公司承繼.（二）公司的終止與清算

國(guó)際商法考試內(nèi)容2

　　一、名詞解釋?zhuān)?/p>

　　1、隱名合伙：指當(dāng)事人約定，一方對(duì)合伙所經(jīng)營(yíng)的事業(yè)出資，不參與合伙的經(jīng)營(yíng)管理，但分享合伙營(yíng)業(yè)所得的收益，分擔(dān)合伙所受損失的合伙類(lèi)型。

　　2、國(guó)際商事代理：是指商事代理人以營(yíng)利為目的，按照被代理人的授權(quán)或者法律規(guī)定，在一定區(qū)域或處所，代表被代理人從事與第三人簽訂國(guó)際商事合同或?yàn)槠渌蟹梢饬x的國(guó)際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的一種商事行為。

　　3、國(guó)際商事慣例：是指在國(guó)際商事交往中，在長(zhǎng)期、反復(fù)的國(guó)際實(shí)踐中形成并被廣為接受的商事習(xí)慣規(guī)則。

　　4、合伙的解散：是指合伙組織因某些法律事實(shí)的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的情形。

　　5、表見(jiàn)代理：是無(wú)權(quán)代理的一種特殊形式，是指行為人雖然沒(méi)有代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分的理由由相信行為人具有代理權(quán)，而與之為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人直接承擔(dān)的代理。

　　6、權(quán)利擔(dān)保：是指賣(mài)方應(yīng)保證對(duì)其所銷(xiāo)售的貨物享有合法的權(quán)利，沒(méi)有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會(huì)就該項(xiàng)貨物向買(mǎi)方主張任何權(quán)利。

　　7、全面履行原則：是指合同當(dāng)事人應(yīng)按照合同的約定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)。

　　8、債權(quán)讓與：亦稱(chēng)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?zhuān)侵競(jìng)鶛?quán)人依約向第三人轉(zhuǎn)讓全部或部分合同債權(quán)的行為。

　　9、調(diào)解解決：是指在無(wú)利害關(guān)系的第三人（調(diào)解人）的主持下，促成爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人相互磋商并取得一致意見(jiàn)，從而解決國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議的一種國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議解決方式。

　　10、廣義的電子商務(wù)法：是指運(yùn)用各種電子手段所進(jìn)行的商務(wù)及與商務(wù)有關(guān)的活動(dòng)。

　　11、國(guó)際商法：是調(diào)整跨越國(guó)界的商事關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。

　　12、國(guó)際商事仲裁：是指在國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)中，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員根據(jù)當(dāng)事人事前或者事后達(dá)成的仲裁協(xié)議和當(dāng)事人一方的仲裁申請(qǐng)，對(duì)其爭(zhēng)議進(jìn)行仲裁審理并做出裁決的制度。

　　五、簡(jiǎn)答題

　　1、簡(jiǎn)述大陸法系的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點(diǎn)。P102、有效要約須具備哪些條件？P723、賣(mài)方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)包括哪些內(nèi)容？P1194、根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》，賣(mài)方和買(mǎi)方的義務(wù)有哪些？P111P1235、什么是合同？合同的特點(diǎn)是什么？P68P696、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》對(duì)買(mǎi)方違約后賣(mài)方的救濟(jì)方法做出了哪些規(guī)定？P1347、有效承諾須具備哪些條件？P758、什么是產(chǎn)品責(zé)任，產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件有哪些？P1729、簡(jiǎn)述票據(jù)的特征。P、什么是賣(mài)方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)？P、美國(guó)嚴(yán)格責(zé)任中免責(zé)有哪些理由？P、簡(jiǎn)述票據(jù)法律關(guān)系。P、產(chǎn)品責(zé)任法有哪些法律特征？P174

國(guó)際商法考試內(nèi)容3

　　1、我某外貿(mào)公司與荷蘭進(jìn)口商簽訂一份皮手套合同，價(jià)格條件為CIF鹿特丹，向中國(guó)人民保險(xiǎn)公司投保了一切險(xiǎn)，生產(chǎn)產(chǎn)家在生產(chǎn)的最后一道工序?qū)⑶д嫒f(wàn)確的清晰度降到了最低程度，然后用牛皮紙包好裝入雙層瓦愣紙箱，再裝入20尺的集裝箱，貨物到達(dá)鹿特丹后檢驗(yàn)結(jié)果表明：全部貨物濕、霉、變色、沾污，損失價(jià)值達(dá)美元。據(jù)分析：該批貨物的出口地不異常熱，進(jìn)口地鹿特丹不異常冷，運(yùn)輸途中無(wú)異常，完全屬于正常運(yùn)輸。

　　試問(wèn)：（1）保險(xiǎn)公司對(duì)該項(xiàng)損失是否賠償，為什么？

　　答：不賠。根據(jù)中國(guó)人民保險(xiǎn)公司《海洋貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)條款》基本險(xiǎn)的除外責(zé)任：在保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始之前，被保險(xiǎn)貨物已存在品質(zhì)不良或數(shù)量短少所造成的損失，被保險(xiǎn)貨物的自然耗損、本質(zhì)缺陷及市價(jià)跌落、運(yùn)輸延遲所引起的損失或費(fèi)用保險(xiǎn)公司不負(fù)責(zé)賠償損失。在本案中。運(yùn)輸條件正常，貨物發(fā)生質(zhì)變不屬于保險(xiǎn)公司責(zé)任范圍，故保險(xiǎn)公司對(duì)該批貨物的損失不予以賠償。

（2）進(jìn)口商對(duì)受損貨物是否支付貨款，為什么？

　　答：進(jìn)口商支付貨款。因?yàn)镃IF條件中，買(mǎi)賣(mài)雙方交貨的風(fēng)險(xiǎn)界點(diǎn)在裝運(yùn)港的船舷，貨物越過(guò)裝運(yùn)港船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)由賣(mài)方承擔(dān)，貨物越過(guò)裝運(yùn)港船舷以后的風(fēng)險(xiǎn)就買(mǎi)方承擔(dān)；另CIF是象征性交貨，賣(mài)方憑單交貨。買(mǎi)方憑單付款，即使貨物在運(yùn)輸中全部滅失，買(mǎi)方仍需付款。

（3）你認(rèn)為出口商應(yīng)如何處理此事？

　　答:出口商對(duì)此負(fù)賠償責(zé)任。

　　2、某商場(chǎng)新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組長(zhǎng)在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫(xiě)為598元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購(gòu)買(mǎi)了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤(pán)點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長(zhǎng)標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無(wú)奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。

　　試分析：（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？（2）為什么

　　答：有法律依據(jù)。合同法第54條當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。一，因重大誤解訂立的。二，在訂立合同同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐，脅迫或者乘人之危，使對(duì)方在違背真是意識(shí)的情況下訂立合同，受損方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。本案符合重大誤解的構(gòu)成條件，所以應(yīng)認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。

（3）應(yīng)如何處理？

　　答：商店在本案中屬于受損害一方，但是主要原因還是自己工作疏忽。在要求法院幫助返還之后，應(yīng)該給與趙某一定的補(bǔ)助，以表達(dá)應(yīng)工作疏忽給趙某帶去不變的歉意。

　　3、某制衣廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲方）為生產(chǎn)高檔毛衣向某機(jī)械廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方）訂購(gòu)一套機(jī)織設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書(shū)面合同，但由于乙方說(shuō)沒(méi)關(guān)系，表示肯定能夠在兩個(gè)月內(nèi)送貨上門(mén)，并安裝調(diào)試至順利生產(chǎn)，故雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試生產(chǎn)過(guò)程中，機(jī)器出現(xiàn)故障。甲方請(qǐng)乙方的專(zhuān)業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書(shū)面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。試問(wèn)：（1）甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？

　　答：甲方的請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)。在此案中，雙方雖然沒(méi)有按法律規(guī)定簽訂書(shū)面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。（其法律依據(jù)是合同法第36條）因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。（2）此案應(yīng)如何處理?

　　答：至于機(jī)器沒(méi)有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問(wèn)題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請(qǐng)求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請(qǐng)求解除合同，但不能請(qǐng)求認(rèn)定合同不成立4、2010年1月18日，某市四喜食品公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)四喜公司）與冬日股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)冬日公司）簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。合同規(guī)定由四喜公司向冬日公司在一個(gè)月內(nèi)供應(yīng)魚(yú)罐頭20噸，每噸1萬(wàn)元，合同總金額20萬(wàn)元。根據(jù)合同規(guī)定，冬日公司簽發(fā)了一張以其開(kāi)戶(hù)行F銀行為付款人，四喜公司為收款人，票面金額為20萬(wàn)元，出票后兩個(gè)月付款的匯票，并在當(dāng)天交付給四喜公司。1月21日，四喜公司準(zhǔn)備拿該匯票到F銀行提示承兌，發(fā)現(xiàn)匯票遺失。后查明，該匯票于1月20日被李某所偷。李某偽造四喜公司的簽章將匯票轉(zhuǎn)讓給自己，再將自己簽章于1月30日將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給泰安公司。泰安公司持票到F銀行提示承兌時(shí)遭到拒絕，遂將此匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)公司。宏達(dá)公司在票據(jù)載明的付款日期沒(méi)有得到F銀行的付款，便向泰安公司、四喜公司和冬日公司

　　問(wèn)：（1）泰安公司和宏達(dá)公司能否以善意取得制度取得票據(jù)權(quán)利？

（2）如果善意取得成立，四喜公司是否還要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？

　　解析：

　　泰興公司和宏達(dá)公司都享有票據(jù)權(quán)利，但取得的原因不同。泰興公司的前手是李某，它通過(guò)盜竊這種非法

　　手段取得票據(jù)，并以偽造陽(yáng)光公司簽章的方式將票據(jù)背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了泰興公司，實(shí)際上是無(wú)處分權(quán)人。泰興公司在取得票據(jù)是無(wú)惡意和重大過(guò)失，又支付了相應(yīng)的對(duì)價(jià)，完全符合善意取得的構(gòu)成條件，因此享有票據(jù)權(quán)利。而宏達(dá)公司從票據(jù)權(quán)利人泰興公司手中取得票據(jù)不適用于善意取得制度，是正常的，合法的票據(jù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)然也應(yīng)享有票據(jù)權(quán)利。陽(yáng)光公司作為原權(quán)利人，其票據(jù)權(quán)利因票據(jù)的丟失及泰興公司善意取得票據(jù)權(quán)利而喪失，引起背書(shū)轉(zhuǎn)讓的簽章是被偽造的，依據(jù)《票據(jù)法》有關(guān)票據(jù)偽造效力的規(guī)定，陽(yáng)光公司不應(yīng)對(duì)宏達(dá)公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。泰興公司和龍騰公司應(yīng)依各自的出票和背書(shū)行為對(duì)宏達(dá)公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　5、2008年5月15日，某市玉米加工廠與鄰省某編織袋廠簽訂一份購(gòu)銷(xiāo)合同，約定：由編織袋廠在20天內(nèi)向玉米加工廠工供應(yīng)50公斤裝的標(biāo)準(zhǔn)拉絲編織袋10條，每條元。5月39日，編織袋廠按約定的方式發(fā)送至玉米加工廠后，玉米加工廠于同日簽發(fā)了一張以自己的開(kāi)戶(hù)行未付款人，票面金額為5萬(wàn)元，出票后3個(gè)月付款的匯票，經(jīng)簽章后交給了編織袋廠。6月12日，編織袋廠向某市機(jī)械廠購(gòu)進(jìn)一臺(tái)小型織袋機(jī)，價(jià)值為5萬(wàn)元整。于是，編織袋廠將玉米加工廠簽發(fā)的匯票依法背書(shū)給了機(jī)械廠。6月20日，機(jī)械廠持該匯票向化肥廠的開(kāi)戶(hù)銀行提示承兌，而開(kāi)戶(hù)銀行則以化肥廠帳戶(hù)存款余額不足為由拒絕承兌該匯票，機(jī)械廠隨即要求銀行出具了拒絕承兌書(shū)證明書(shū)。但是機(jī)械廠直到12月25日才向編制袋廠提出追索要求，編制袋廠以已過(guò)票訴訟時(shí)效為由拒絕付款。機(jī)械廠即向法院起訴，要求編制袋廠支付5萬(wàn)元的票據(jù)款。問(wèn)：編制袋廠，玉米加工廠應(yīng)否對(duì)機(jī)械廠承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？

　　解析：

　　化肥廠的開(kāi)戶(hù)銀行已化肥廠賬戶(hù)余額不足為由拒絕承兌，機(jī)械廠已具備區(qū)的最所權(quán)的法定原因，機(jī)械廠在提示承兌遭拒絕后及時(shí)作成拒絕證書(shū)，已完成追索權(quán)行使的保全措施。我國(guó)《票據(jù)法》規(guī)定，持票人對(duì)歉收的追索權(quán)，自被拒絕承兌被拒絕付款之日起6個(gè)月內(nèi)行使，超過(guò)6個(gè)月訴訟時(shí)效而未行使追索權(quán)的，持票人喪失對(duì)其前手的追索權(quán)。本案機(jī)械廠在保全了追索權(quán)之后卻沒(méi)有在6個(gè)月內(nèi)行使，因而喪失了對(duì)編織袋廠的追索權(quán)，編織袋廠可以拒絕承擔(dān)付款責(zé)任。但機(jī)械廠對(duì)出票人化肥廠的票據(jù)權(quán)利主張未超過(guò)法定的到期日期2年的時(shí)效期間，故仍可以對(duì)化肥廠行使追索權(quán)。

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