下面是范文網(wǎng)小編整理的年山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知3篇 山東省各法院審判會議紀(jì)要，供大家參閱。

年山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知1

　　2008山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知

　　魯高法【2008】243號

　　全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院：

　　2008年8月27日—29日，省法院在威海市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及到的法律適用問題進(jìn)行了研究討論，對其中一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，形成了會議紀(jì)要?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中遇到的問題，請及時報告省法院。

　　二〇〇八年十二月二十三日 全省民事審判工作座談會紀(jì)要

　　近年來，民事審判工作中的新情況、新問題層出不窮，熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題不斷涌現(xiàn)，引起社會關(guān)注的案件不斷增多，案件審理難度不斷加大。特別是隨著《物權(quán)法》、《勞動合同法》等新的民事法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋的頒布實(shí)施，對提高民事審判法律適用的準(zhǔn)確性提出了新的更高的要求，同時全省民事法官也面臨著需要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變審判理念，更新法律知識和提升法學(xué)理論水平等新的挑戰(zhàn)。為貫徹落實(shí)全國法院指導(dǎo)人民調(diào)解工作座談會、第二十二次全省法院工作會議和省法院黨組理論學(xué)習(xí)中心組讀書會的精神，強(qiáng)化“以當(dāng)事人為本”的理念，“高快好省”地妥善審理好各類民事案件，提高全省各級人民法院民事法官的法律適用能力和水平，規(guī)范法律適用標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)司法公正，進(jìn)一步開創(chuàng)全省民事審判工作的新局面。省法院于2008年8月27日—29日在威海市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民事審判庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。會上，省法院周玉華院長發(fā)表了重要書面講話，李勇副院長作了重要講話。會議以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，圍繞周玉華院長和李勇副院長的重要講話精神，認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事審判工作的特點(diǎn)和發(fā)展態(tài)勢以及面臨的主要形勢，安排部署了當(dāng)前和今后一個時期全省的民事審判工作，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律適用問題。與會人員一致認(rèn)為，這次會議統(tǒng)一了思想，堅定了理念，明確了任務(wù)，凝聚了力量，必將對全省民事審判工作實(shí)現(xiàn)新的發(fā)展、新的跨越起到重要的推動作用。會議就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：

　　一、關(guān)于婚姻家庭案件中若干問題的處理問題

　　會議認(rèn)為，婚姻家庭案件面廣量大，收案總量占全部民事案件的三分之一，而且婚姻家庭案件的處理關(guān)系到我國和諧婚姻家庭關(guān)系的構(gòu)建和社會的穩(wěn)定，因此，各級人民法院必須高度重視婚姻家庭案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的及時公正處理，依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系的建立。2001年我國《婚姻法》修改后，最高人民法院先后出臺了適用《婚姻法》的司法解釋，對于規(guī)范和指導(dǎo)婚姻家庭案件的審理發(fā)揮了重要的作用，但隨著形勢的發(fā)展和《物權(quán)法》等相關(guān)民事法律的頒布實(shí)施，婚姻家庭案件中出現(xiàn)了許多新情況新問題，迫切需要加強(qiáng)婚姻家庭案件適用法律的研究，進(jìn)一步規(guī)范婚姻家庭案件的審理。依據(jù)《婚姻法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)和最高人民法院司法解釋規(guī)定的精神，結(jié)合我省民事審判工作實(shí)際，會議就審理婚姻家庭案件中的若干問題達(dá)成傾向性意見：

（一）關(guān)于返還彩禮糾紛的處理問題。要準(zhǔn)確理解最高人民法院關(guān)于婚姻法適用司法解釋的精神，將返還彩禮的范圍主要限制在男女雙方未結(jié)婚的情形下，對男女雙方結(jié)婚時間比較短或者結(jié)婚后未同居生活的，要準(zhǔn)確判定司法解釋規(guī)定的“生活困難”的標(biāo)準(zhǔn)，即一方因彩禮的給付造成其生活絕對困難，不足以維持當(dāng)?shù)刈罨旧钏降?，可以有條件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主張；對于男女結(jié)婚超過1年以上的，原則上不支持一方要求退還彩禮的訴訟請求。

（二）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方可否請求分割共有財產(chǎn)的問題。該問題的處理涉及到《物權(quán)法》的適用問題，《物權(quán)法》第九十九條對共有財產(chǎn)的分割問題作出了明確規(guī)定。該規(guī)定在維持共同共有財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)上，突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，有條件地允許共同共有人在特殊情況下，即共有基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以分割共有財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)作為共同共有的典型形式，是否允許夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間予以分割，《婚姻法》未明確規(guī)定。共有基礎(chǔ)喪失，即解除婚姻關(guān)系的情形下，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人分割夫妻共同財產(chǎn)；對于《物權(quán)法》規(guī)定的共有人“有重大理由”請求分割共有財產(chǎn)的情形，法律未具體規(guī)定，尚需要立法或者司法解釋加以明確，在此之前，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方或者雙方以“重大理由”為事由請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，不予支持。

　　對于夫妻雙方約定財產(chǎn)分別所有的，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割財產(chǎn)的，人民法院原則上不予支持。

（三）關(guān)于成年子女請求父母支付撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)否支持的問題。隨著我國社會生活水平的不斷提高，教育費(fèi)用也不斷增加，成年子女特別是接受大學(xué)教育的成年子女的教育費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)等費(fèi)用相應(yīng)地不斷增長，單純依靠子女自身的勞動收入很難完成學(xué)業(yè)，尤其是父母離異的，子女的教育費(fèi)用更難以為繼，由此產(chǎn)生了大量糾紛。以往審判實(shí)踐中一般支持成年子女要求父母支付教育費(fèi)的訴訟請求，但《婚姻法》修改后，將成年子女排除在“不能獨(dú)立生活的子女”之外，因此，對于已經(jīng)具有完全行為能力的成年子女請求父母支付教育費(fèi)等費(fèi)用的，原則上不予支持。

（四）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的保險離婚時如何處理的問題。婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的保險種類比較復(fù)雜，有些具有分紅性質(zhì)，有些具有儲蓄性質(zhì)，有些具有消費(fèi)性質(zhì)，有的指定受益人，有的未指定受益人。處理該問題應(yīng)當(dāng)依據(jù)《婚姻法》、《保險法》等法律的規(guī)定，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買保險的行為，應(yīng)視為一種處分夫妻共同財產(chǎn)的行為，離婚時只能對現(xiàn)有的夫妻共同財產(chǎn)予以分割。對具有人身性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益明確約定由受益人享有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受益人的個人財產(chǎn)，不宜作為夫妻共同財產(chǎn)分割；對具有分紅、儲蓄等財產(chǎn)性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割；保險合同尚未到期的，可以另行處理。

（五）關(guān)于結(jié)婚登記有瑕疵的婚姻關(guān)系的處理問題。實(shí)踐中違反《婚姻登記條例》的行為，如婚姻當(dāng)事人未親自到場，由他人代為辦理登記；以他人的名義或者身份證辦理結(jié)婚登記；一方以虛假身份領(lǐng)取結(jié)婚證，而并非婚姻當(dāng)事人等等均是婚姻登記過程中存有瑕疵的行為。這些行為不屬于《婚姻法》規(guī)定的無效婚姻或者可撤銷婚姻的范圍，因此，對因婚姻登記中的瑕疵引起的婚姻關(guān)系糾紛，不屬于人民法院民事訴訟的受理范圍，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人由婚姻登記機(jī)關(guān)予以處理。

（六）關(guān)于婚姻協(xié)議的效力認(rèn)定問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，婚姻當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)區(qū)別以下情形加以處理：一是婚姻當(dāng)事人僅就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)達(dá)成協(xié)議的，屬于以協(xié)議離婚作為附生效條件的協(xié)議，如果協(xié)議離婚不成，則應(yīng)認(rèn)定協(xié)議不生效。在離婚訴訟中，該協(xié)議不能作為人民法院處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的依據(jù)；二是婚姻當(dāng)事人簽訂的以履行夫妻忠實(shí)義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議，由此產(chǎn)生的糾紛，人民法院不予受理；三是以限制婚姻當(dāng)事人一方的婚姻自由原則為內(nèi)容的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。

（七）關(guān)于判決不準(zhǔn)離婚的案件，判決主文如何表述的問題。目前，離婚案件中，不準(zhǔn)婚姻當(dāng)事人離婚的判決主文的表述方式很不統(tǒng)一，審判實(shí)踐中主要有兩種表述方式：一種表述方式為“駁回原告的離婚請求”，另一種表述方式為“不準(zhǔn)許當(dāng)事人離婚”。對此，會議經(jīng)研究認(rèn)為，對于判決不準(zhǔn)當(dāng)事人離婚的案件，在判決主文中采納“不準(zhǔn)婚姻當(dāng)事人離婚”的表述方式比較妥當(dāng)，這是由離婚案件的特殊性決定的，因?yàn)殡x婚案件在第一次判決不準(zhǔn)離婚后，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，當(dāng)事人仍然可以向人民法院起訴離婚，如果第一次離婚訴訟采納駁回訴訟請求的處理方式，則有違民事訴訟理論“一事不再理”的原則。

　　二、關(guān)于人身損害賠償案件中若干問題的處理 會議認(rèn)為，近年來，隨著“以人為本”等社會文化價值理念的逐步提升，民事主體的權(quán)利意識日益增強(qiáng)，維護(hù)自身權(quán)利的自覺性日漸提高，特別是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，各種社會公害逐漸增多，進(jìn)而增大了人身傷害的危險空間，導(dǎo)致人身損害賠償案件越來越多，新情況新問題不斷涌現(xiàn)。當(dāng)前，人身損害賠償案件的結(jié)構(gòu)和類型已經(jīng)發(fā)生了深刻變化，一般侵權(quán)損害賠償案件的比例在下降，而各種特殊侵權(quán)案件、新類型侵權(quán)案件的比例逐年上升，特別是交通事故損害賠償案件、醫(yī)療事故損害賠償案件、物件損害賠償案件、危險行為損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件等已經(jīng)成為人身損害賠償案件的主要類型。與此同時，訴訟請求的賠償數(shù)額不斷增長，動輒索賠上百萬元的案件屢見不鮮，體現(xiàn)了賠償由低額化向高額化發(fā)展的趨向；侵權(quán)損害賠償案件所涉及的民事權(quán)利的范圍不斷擴(kuò)展，由原來的生命權(quán)、健康權(quán)等擴(kuò)展到隱私權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)等權(quán)利；人身損害賠償案件的訴訟主體呈現(xiàn)多元化，個人責(zé)任、自己責(zé)任逐步被團(tuán)體責(zé)任、社會責(zé)任所取代。此外，人身損害賠償案件的理論價值越來越凸顯，體現(xiàn)了人身損害賠償案件審判實(shí)踐的發(fā)展對侵權(quán)責(zé)任法理論的推動作用。盡管最高人民法院陸續(xù)出臺了若干關(guān)于人身損害賠償案件適用法律的司法解釋，但仍然無法解決當(dāng)前審判實(shí)務(wù)中存在的一些法律適用問題，為此，與會人員對當(dāng)前審理人身損害賠償案件中存在的一些問題進(jìn)行了充分討論，形成比較一致的意見：

（一）關(guān)于安全保障義務(wù)人補(bǔ)充賠償責(zé)任的裁判方法問題。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定的安全保障義務(wù)人的補(bǔ)充賠償責(zé)任是第三人介入侵權(quán)的情形下發(fā)生的。侵權(quán)人的直接賠償責(zé)任與義務(wù)人的補(bǔ)充賠償責(zé)任既非按份責(zé)任，亦非連帶責(zé)任，更不能適用原因力理論來確定各自的賠償責(zé)任份額。在安全保障義務(wù)人沒有任何過錯的情形下，不能判令義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任；在安全保障義務(wù)人具有過錯的情形下，應(yīng)當(dāng)首先由侵權(quán)人承擔(dān)直接賠償責(zé)任，安全保障義務(wù)人在其過錯范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任；安全保障義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向侵權(quán)人追償。

　　在具體處理時，侵權(quán)人不明確的，可以直接確列安全保障義務(wù)人為被告；侵權(quán)人明確的，可以確列侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人為共同被告。在侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人作為共同被告的情形下，在判令侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任的同時，還應(yīng)當(dāng)在裁判文書中明確安全保障義務(wù)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的具體范圍或者數(shù)額，并注明安全保障義務(wù)人享有追償?shù)臋?quán)利。

（二）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照<醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》的精神, 《醫(yī)療事故處理條例》施行后，訴到法院的醫(yī)療事故損害賠償糾紛,參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理,因醫(yī)療事故以外原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛,適用民法通則的規(guī)定，由此造成了醫(yī)療損害賠償案件在法律適用上的“二元化”，但在實(shí)踐中，與因醫(yī)療事故以外原因產(chǎn)生的醫(yī)療行為相比，醫(yī)療事故無論是在過錯上還是在損害結(jié)果上，都更為嚴(yán)重。由于適用不同法律的差異，造成賠償標(biāo)準(zhǔn)的差別比較大，顯然對醫(yī)療事故的受害人是不公平的，不利于平衡醫(yī)患之間的利益關(guān)系。為妥善解決賠償標(biāo)準(zhǔn)上的不平衡問題，省法院審判委員會經(jīng)研究認(rèn)為，對于醫(yī)療事故損害賠償糾紛，如果根據(jù)醫(yī)療事故處理條例計算的賠償數(shù)額明顯低于按照最高法院人身損害賠償司法解釋計算的數(shù)額的，可酌情提高賠償數(shù)額，但最高不應(yīng)超過最高人民法院人身損害賠償司法解釋所確定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

（三）關(guān)于醫(yī)療事故的鑒定問題。由于受到法律適用“二元化”的影響，實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了患者要求醫(yī)療過錯鑒定，而醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求醫(yī)療事故鑒定的沖突現(xiàn)象。這種情況下，根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》和最高人民法院司法解釋的精神，應(yīng)當(dāng)堅持醫(yī)療事故鑒定優(yōu)先的原則，支持醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請醫(yī)療事故鑒定的請求；對于經(jīng)醫(yī)療事故鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，可以根據(jù)患者的申請，進(jìn)行醫(yī)療過錯鑒定。

（四）關(guān)于交通事故認(rèn)定書的效力問題。根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，公安交通管理部門出具交通事故認(rèn)定書的行為不是具體行政行為，只是人民法院處理道路交通事故損害賠償案件的重要證據(jù)之一，如當(dāng)事人一方或者雙方無相反的證據(jù)或者足以推翻其結(jié)論的理由，交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)成為人民法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。當(dāng)事人一方或者雙方對交通事故認(rèn)定書提出異議的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)的證據(jù)或者說明理由，并承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任。

（五）關(guān)于道路交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定原則問題。根據(jù)最高人民法院司法解釋的精神，道路交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定原則仍以機(jī)動車運(yùn)行支配和機(jī)動車運(yùn)行利益歸屬為標(biāo)準(zhǔn)，凡是符合其中一個標(biāo)準(zhǔn)的均應(yīng)當(dāng)為確定承擔(dān)賠償責(zé)任的主體，但是否承擔(dān)連帶責(zé)任應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同的情形加以判斷。

（六）關(guān)于機(jī)動車買賣未辦理過戶手續(xù)情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責(zé)任主體的問題。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，機(jī)動車買賣未辦理登記過戶手續(xù)的，只要出賣人將標(biāo)的物交付給買受人，便完成了《物權(quán)法》規(guī)定的動產(chǎn)物權(quán)變動，是否必須辦理機(jī)動車的登記過戶，既非機(jī)動車交易雙方的強(qiáng)制性義務(wù)，亦非機(jī)動車所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志，在此情形下發(fā)生交通事故的，應(yīng)當(dāng)由實(shí)際支配機(jī)動車輛的買受人承擔(dān)道路交通事故損害賠償責(zé)任。

　　依據(jù)《保險法》和國務(wù)院行政法規(guī)的規(guī)定，出賣人將機(jī)動車出賣給他人時，應(yīng)當(dāng)及時通知承保的保險公司，并辦理保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)。據(jù)此規(guī)定，很多保險公司以投保人未及時通知保險人為抗辯事由拒絕承擔(dān)交通事故的損害賠償責(zé)任，對此，會議認(rèn)為，出賣人已經(jīng)為出賣機(jī)動車輛交納道路交通事故強(qiáng)制責(zé)任保險的，即使沒有辦理保險關(guān)系的過戶手續(xù)，在保險期限內(nèi)亦不能免除承保的保險公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的限額賠償責(zé)任。

（七）關(guān)于機(jī)動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責(zé)任的問題。機(jī)動車掛靠經(jīng)營的情形比較復(fù)雜，但都是法律所禁止的，目前審判實(shí)務(wù)中對機(jī)動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故如何確定被掛靠人的損害賠償責(zé)任存在較大的分歧，各地做法不一，《2005年全省民事審判工作座談會紀(jì)要》依據(jù)最高人民法院內(nèi)部批復(fù)的精神，規(guī)定被掛靠人在收益范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣規(guī)定相對比較合理，但實(shí)踐中不易操作，鑒于掛靠經(jīng)營的不法性以及實(shí)務(wù)中的可操作性，對于機(jī)動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上由掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（八）關(guān)于交通事故強(qiáng)制責(zé)任保險的適用問題。道路交通事故強(qiáng)制責(zé)任保險屬于一種法定險，根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，交通事故發(fā)生后，首先應(yīng)當(dāng)由承保的保險公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任，因此，交通事故受害人交通事故直接責(zé)任人，保險公司應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟。

　　對于保險公司承擔(dān)的交通事故強(qiáng)制責(zé)任保險限額能夠區(qū)分賠償項目的，可以在裁判文書中明確加以區(qū)分，不能區(qū)分的，由保險公司在賠償限額總額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

（九）關(guān)于機(jī)動車一方自愿參加機(jī)動車商業(yè)性保險，應(yīng)當(dāng)如何處理的問題。依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，機(jī)動車一方在投保道路交通事故強(qiáng)制責(zé)任保險的同時，還可以依據(jù)《保險法》的規(guī)定選擇參加商業(yè)性保險。對于機(jī)動車一方自愿投保的第三者責(zé)任保險，屬于商業(yè)性保險的性質(zhì)，發(fā)生道路交通事故的，按照保險合同的約定予以處理。

（十）關(guān)于在道路交通管理部門主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議的效力問題。道路交通事故發(fā)生后，在道路交通管理部門主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，只要內(nèi)容不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，可以作為處理道路交通事故的裁判依據(jù)。

　　三、關(guān)于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理

　　會議認(rèn)為，近年來，隨著我國勞動制度改革的進(jìn)一步深化，全國立法機(jī)關(guān)加大了勞動立法的力度和廣度，2007年先后出臺了《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《就業(yè)促進(jìn)法》等勞動法律，從而使我國的勞動法制體系逐步完備。勞動立法的發(fā)展和完善給勞動爭議案件的審判工作提出了一系列新任務(wù)、新要求，首先，勞動爭議案件的收案數(shù)量呈現(xiàn)快速增長趨向，今年上半年，全省勞動爭議案件收案數(shù)量比2007年同期增長了36%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他民事案件的增長速度，給審判工作帶來較大的壓力；其次，新的法律規(guī)定如何在審判實(shí)務(wù)中貫徹落實(shí)也給勞動爭議案件的審判工作提出了較大的挑戰(zhàn)。根據(jù)形勢發(fā)展的要求，會議強(qiáng)調(diào)，全省各級人民法院在勞動爭議案件的審判工作中一定要認(rèn)真貫徹落實(shí)好《勞動合同法》等法律的規(guī)定，牢固堅持“司法為民”的根本宗旨，切實(shí)貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動者的勞動價值和權(quán)利，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護(hù)勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護(hù)好勞動者的合法權(quán)益，特別是要注重發(fā)揮勞動爭議案件審判的職能作用，把推動構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系，促進(jìn)勞動力市場的健康發(fā)展作為審判工作的指導(dǎo)思想。依據(jù)《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，結(jié)合我省勞動爭議案件審判工作實(shí)際，會議對勞動爭議案件審理中的若干法律適用問題進(jìn)行了討論和研究，達(dá)成了傾向性意見：

（一）關(guān)于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法等法律的適用問題。勞動法與勞動合同法等法律之間的關(guān)系，法律未明確規(guī)定。由于勞動合同法等沒有明確規(guī)定將勞動法作為其立法依據(jù)，且勞動合同法等法律的制度設(shè)計和具體規(guī)定已經(jīng)突破了勞動法的規(guī)定，因此，對于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、就業(yè)促進(jìn)法等法律之間的關(guān)系，我們認(rèn)為，屬于一般法與特別法的關(guān)系，在審理勞動爭議案件中，要按照特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則來具體適用和援引不同的法律。

（二）關(guān)于仲裁時效在勞動爭議訴訟中的適用問題。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》突破了勞動法的規(guī)定，將當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁的時效規(guī)定為一年，且規(guī)定了中止、中斷的情形。仲裁時效作為一種特殊的時效制度，其與訴訟時效在性質(zhì)上、法律后果上都是一致的，但勞動爭議訴訟中是適用仲裁時效，還是適用《民法通則》規(guī)定的二年訴訟時效一直是實(shí)務(wù)中有爭議的問題。對此，會議認(rèn)為，勞動爭議案件與其他民事案件相比，具有一定的特殊性。由于勞動關(guān)系的動態(tài)多變，需要勞動關(guān)系當(dāng)事人在發(fā)生爭議的情況下，盡快主張權(quán)利，因此，在勞動爭議訴訟中適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定的一年仲裁時效更有利于維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

　　勞動者通過付出勞動獲得的勞動報酬，是其維持本人及其家庭生存、發(fā)展的基本條件，必須加以特殊的司法保護(hù)，因此，對于勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間向用人單位追索工資等勞動報酬引起的爭議，不適用仲裁時效的規(guī)定。

　　在勞動爭議訴訟中，人民法院不得主動審查當(dāng)事人的訴訟請求是否超過仲裁時效并援引時效制度作出裁判，但當(dāng)事人提出抗辯的除外。

（三）關(guān)于用人單位的就業(yè)歧視行為引發(fā)的糾紛如何受理的問題。用人單位的就業(yè)歧視行為違反了《勞動法》、《就業(yè)促進(jìn)法》規(guī)定的平等就業(yè)原則，是侵害勞動者平等就業(yè)權(quán)的行為，勞動者依據(jù)《就業(yè)促進(jìn)法》第六十二條的規(guī)定直接向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)告知當(dāng)事人向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請解決。當(dāng)事人不服仲裁裁決向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，但范圍僅限用人單位在招聘勞動者過程中的就業(yè)歧視所發(fā)生的糾紛；對于招用人員簡章和招聘廣告中的歧視內(nèi)容所發(fā)生的爭議，人民法院不宜受理。

（四）關(guān)于簽訂勞動合同發(fā)生的爭議如何處理的問題。用人單位與勞動者簽訂勞動合同應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則，體現(xiàn)當(dāng)事人雙方的意思自治。因用人單位與勞動者簽訂勞動合同發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)屬于人民法院受理的勞動爭議案件的范圍。在具體處理中，對于勞動者請求與用人單位簽訂勞動合同，而用人單位不愿簽訂的，應(yīng)當(dāng)自用人單位實(shí)際用工之日雙方形成勞動關(guān)系，并依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定判令用人單位承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任，而不宜強(qiáng)制裁判勞動者與用人單位簽訂勞動合同。

　　根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位自勞動用工之日起滿一年不與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位已與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同，在此種情形下，勞動者請求用人單位承擔(dān)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定的賠償責(zé)任的，原則上不予支持。

（五）關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者之間的關(guān)系認(rèn)定問題。依據(jù)《勞動合同法》第二條的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系，《2005年全省民事審判工作會議紀(jì)要》中關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見不再適用。國家機(jī)關(guān)與其聘任制公務(wù)員之間的爭議，依照《公務(wù)員法》的規(guī)定屬于人事爭議的范圍；事業(yè)單位與其聘用制工作人員之間的爭議，也屬于人事爭議的范圍。

（六）關(guān)于用人單位和勞動者簽訂勞動合同時未履行告知義務(wù)和說明義務(wù)是否影響勞動合同效力的問題。根據(jù)《勞動合同法》第八條的規(guī)定，用人單位在招用勞動者時應(yīng)當(dāng)履行如實(shí)告知義務(wù)，勞動者也應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的說明義務(wù)，對用人單位與勞動者未履行上述義務(wù)的，原則上不確認(rèn)勞動合同無效，但用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時，有證據(jù)證明具有主觀上隱瞞、欺騙對方的故意，則可依據(jù)《勞動合同法》第二十六條的規(guī)定認(rèn)定構(gòu)成欺詐，確認(rèn)勞動合同無效。

　　用人單位未如實(shí)履行告知義務(wù)的，勞動者可以請求解除勞動合同，并可以要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（七）關(guān)于法律規(guī)定的支付令失效后如何處理的問題?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第十六條和《勞動合同法》第三十條分別將《民事訴訟法》規(guī)定的支付令程序引入到勞動爭議案件的處理中，這對于保證勞動爭議調(diào)解協(xié)議的完全履行和保障勞動者及時獲得勞動報酬的權(quán)利具有重要的程序價值，但支付令失效后，如何確定勞動爭議處理程序，兩法未明確規(guī)定，對此，會議認(rèn)為，對于當(dāng)事人雙方在勞動爭議調(diào)解組織主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依法向人民法院申請支付令，支付令失效的，人民法院可以直接受理。審理中經(jīng)審查，調(diào)解協(xié)議不存在無效情形的，可以作為人民法院裁判的依據(jù)；對于勞動者向人民法院申請支付令請求用人單位支付拖欠的勞動報酬的，支付令失效后，該糾紛仍應(yīng)按照先裁后審的處理機(jī)制加以解決。

（八）關(guān)于用人單位和勞動者對勞動爭議終局裁決不服分別向人民法院起訴如何處理的問題。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八、四十九條對勞動者和用人單位不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決的，設(shè)計了兩種不同的救濟(jì)途徑，即勞動者在法定期限內(nèi)向人民法院起訴和用人單位在法定期限內(nèi)申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于法律規(guī)定的受理法院不同，勢必造成同一案件在訴訟程序上的沖突。對于勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁裁決，分別向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別以下情形加以處理：對于勞動者和用人單位先后向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁的，應(yīng)由先受理的人民法院進(jìn)行審理，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理；對于勞動者和用人單位同時向人民法院起訴或者撤銷仲裁的，人民法院已經(jīng)分別立案的，應(yīng)先中止勞動者起訴的案件，待用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件終結(jié)后再行審理。

（九）關(guān)于用人單位違法解除或者終止勞動合同的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金是否同時并用的問題。根據(jù)《勞動合同法》第四十八條和八十七條的規(guī)定，用人單位違法解除或者終止勞動合同的，勞動者要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同的，可以判令用人單位向勞動者支付賠償金，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的二倍。用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（十）關(guān)于勞動過程中發(fā)生的傷害事故未經(jīng)工傷認(rèn)定的，如何適用法律的問題。實(shí)踐中，一些工傷事故發(fā)生后，用人單位和工傷勞動者及其近親屬在法定期限未及時申報工傷造成工傷不能確認(rèn)，或者申報工傷后未被勞動行政主管部門認(rèn)定，這種情形下，人民法院在民事訴訟中不能對工傷作出認(rèn)定，也無權(quán)委托勞動行政主管部門進(jìn)行工傷認(rèn)定，因此，不能適用國務(wù)院《工傷保險條例》予以處理，可以按照一般人身損害賠償案件予以處理。

（十一）關(guān)于勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)在法定期限內(nèi)未受理或者未裁決的案件如何受理的問題。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九、四十三條的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會在收到仲裁申請5日內(nèi)或者受理仲裁申請45日內(nèi)應(yīng)當(dāng)及時受理或者作出裁決，在法定期限內(nèi)，勞動爭議仲裁委員會未依法受理或者作出裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。據(jù)此，當(dāng)事人向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，但當(dāng)事人必須提供相關(guān)的證據(jù)證明勞動爭議仲裁委員會在法定期限內(nèi)未及時受理或者作出裁決的事實(shí)。

（十二）關(guān)于人事爭議案件如何適用法律的問題。目前，人事爭議案件不論在實(shí)體還是在程序上都缺乏明確具體的法律規(guī)定，給人民法院審理人事爭議案件帶來一定的難度。由于人事爭議案件與勞動爭議案件在糾紛性質(zhì)、解決機(jī)制和處理程序上具有較大的一致性，因此，我們認(rèn)為，審理人事爭議案件的程序可以適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的有關(guān)規(guī)定，2007年中共中央組織部、人事部、解放軍總政治部頒發(fā)的《人事爭議處理規(guī)定》（國人部發(fā)【2007】109號）是人事爭議仲裁工作的程序性規(guī)定，可以作為人民法院處理人事爭議案件程序的參照。

　　在事業(yè)單位改革過程中，因事業(yè)單位聘用制人員與單位發(fā)生的爭議可以適用國務(wù)院辦公廳《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》（國辦發(fā)【2002】35號）的規(guī)定加以處理。該意見沒有規(guī)定的，適用《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定。

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　　四、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中若干問題的處理 會議認(rèn)為，近年來，隨著我省基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的加快發(fā)展，建筑市場和建筑行業(yè)發(fā)展迅速，已經(jīng)成為我省國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)，但同時由于建筑市場的賣方地位，使建筑市場供需矛盾仍然非常突出，建設(shè)單位違規(guī)發(fā)包建設(shè)工程，建筑施工企業(yè)違法分包、轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的現(xiàn)象普遍存在。尤其是建筑施工企業(yè)隨意拖欠農(nóng)民工工資，損害農(nóng)民工合法權(quán)益的現(xiàn)象更為嚴(yán)重，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同糾紛越來越多，處理難度越來越大。為依法公正審理好建設(shè)工程施工合同糾紛案件，促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展，維護(hù)廣大農(nóng)民工的合法權(quán)益，結(jié)合我省民事審判工作實(shí)際，現(xiàn)就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中遇到的有關(guān)法律適用問題提出如下指導(dǎo)意見。

（一）關(guān)于建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效應(yīng)當(dāng)如何把握的問題。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第三項規(guī)定，建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》五十二條的規(guī)定認(rèn)定無效。這里規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的建設(shè)工程”的范圍應(yīng)當(dāng)依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條的規(guī)定，并參照原國家計劃委員會《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》和原建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》的規(guī)定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素，否則不宜輕易認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效。

　　根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五章規(guī)定的中標(biāo)無效的六種情形，由于中標(biāo)通知書對當(dāng)事人雙方具有法律約束力，因此，中標(biāo)無效的，建設(shè)工程施工合同自然無效。

（二）關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中結(jié)算依據(jù)的認(rèn)定問題。一是關(guān)于建設(shè)部制定的建設(shè)施工合同格式文本通用條款第33條第3款規(guī)定的理解問題。該條款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程結(jié)算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，是否認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》（【2005】民一他字第23號），對此進(jìn)行了明確。根據(jù)該解釋精神，只有當(dāng)事人之間明確約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，才可以將承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)。二是對建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的適用問題。該條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。合同對答復(fù)期限沒有明確約定的，可認(rèn)為約定期限均為28天。因建設(shè)部的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》只是部頒規(guī)章，且工程結(jié)算關(guān)系到發(fā)包方與承包方重大權(quán)益，因此，該規(guī)定不宜作為人民法院審理建設(shè)工程結(jié)算糾紛的依據(jù)。

（三）關(guān)于建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格標(biāo)準(zhǔn)的確定問題。根據(jù)2000年1月10日國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，建設(shè)工程由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收，并應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格之日15日內(nèi)向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案，質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)不再承擔(dān)代表政府直接參與建設(shè)工程檢驗(yàn)的職責(zé)。該規(guī)定標(biāo)志著我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)代表政府負(fù)責(zé)組織建設(shè)工程竣工驗(yàn)收的制度已經(jīng)廢止，確立了由建設(shè)單位組織建設(shè)工程的竣工驗(yàn)收以及建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程質(zhì)量實(shí)行備案的制度。實(shí)務(wù)中，建設(shè)單位在收到施工單位的工程竣工報告后，應(yīng)當(dāng)組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位共同對建設(shè)工程的質(zhì)量進(jìn)行驗(yàn)收，并形成由各單位簽署的工程竣工驗(yàn)收意見。工程竣工驗(yàn)收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)及時提出工程竣工驗(yàn)收報告，并在法定期限內(nèi)向建設(shè)行政主管部門備案，備案部門在規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗(yàn)收證明書》。依據(jù)目前我國建設(shè)工程竣工驗(yàn)收法律制度的規(guī)定，涉及建設(shè)工程竣工驗(yàn)收爭議的，應(yīng)當(dāng)以建設(shè)單位出具的竣工驗(yàn)收報告作為確定建設(shè)工程是否竣工驗(yàn)收合格的依據(jù)。

　　對于建設(shè)單位拖延竣工驗(yàn)收的，可以參照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的規(guī)定予以處理，即發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗(yàn)收報告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗(yàn)收已被認(rèn)可。

（四）關(guān)于家庭居室裝飾裝修合同如何適用法律的問題。近年來，隨著人們物質(zhì)生活水平的不斷提升，對改善家庭居室環(huán)境的需求越來越高，由此因家庭居室裝飾裝修引發(fā)的糾紛逐年攀升，但此類糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環(huán)境，自行或者委托他人對居住的房屋進(jìn)行修飾處理的工程建設(shè)活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。

（五）關(guān)于建設(shè)工程施工合同示范文本的適用問題。為了規(guī)范建設(shè)工程施工活動，我國國家有關(guān)部門先后制定了建設(shè)工程施工合同示范文本等多項格式合同文本，這些文本一般由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分內(nèi)容組成，其中通用條款既是國家為加強(qiáng)建筑行業(yè)的行政管理而制定的規(guī)范，也是建筑行業(yè)中眾多交易習(xí)慣的總結(jié)和體現(xiàn)，是建設(shè)工程施工合同必不可少的條件。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注重對建筑行業(yè)交易習(xí)慣的運(yùn)用，對當(dāng)事人采用示范文本簽訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。

　　五、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件中若干問題的處理

　　會議認(rèn)為，在我國農(nóng)村，實(shí)行統(tǒng)分結(jié)合的土地承包經(jīng)營責(zé)任制，保持農(nóng)村土地承包關(guān)系的長期穩(wěn)定，促進(jìn)土地承包經(jīng)營權(quán)的依法流轉(zhuǎn)，是黨和國家促進(jìn)農(nóng)村改革和發(fā)展的既定政策?！段餀?quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》將該政策法律化、制度化，進(jìn)一步明確了土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性，為維護(hù)農(nóng)村廣大土地承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益提供了堅實(shí)的法律保障。人民法院要加強(qiáng)對我國農(nóng)村土地政策的研究和學(xué)習(xí)，特別學(xué)習(xí)貫徹落實(shí)好黨的十七屆三中全會精神，充分發(fā)揮好審判職能作用，依法妥善處理好涉及“三農(nóng)”的各類糾紛案件，全力維護(hù)好廣大農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)益，保障黨和國家的“三農(nóng)”政策的有效實(shí)施。根據(jù)《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，會議就當(dāng)前審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中的有關(guān)法律適用問題進(jìn)行了研討，達(dá)成了一致意見：

（一）關(guān)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織（發(fā)包人）在法律規(guī)定的承包期內(nèi)全部調(diào)整家庭承包地引發(fā)的糾紛應(yīng)否受理的問題。根據(jù)《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》和我國農(nóng)村土地承包相關(guān)政策的規(guī)定，在法律規(guī)定的承包期內(nèi)，實(shí)行“增人不增地，減人不減地”的原則，旨在于長期穩(wěn)定農(nóng)村的土地承包關(guān)系，維護(hù)我國農(nóng)村現(xiàn)行的土地承包經(jīng)營制度。但在承包期內(nèi)，集體經(jīng)濟(jì)組織改變原有的土地承包經(jīng)營秩序，重新調(diào)整發(fā)包土地的現(xiàn)象仍比較普遍，由此產(chǎn)生的糾紛人民法院不予受理。

（二）關(guān)于農(nóng)村土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書不一致的情形下如何處理的問題。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)作為一種用益物權(quán)，是依據(jù)土地承包合同而創(chuàng)設(shè)的，且不采納登記生效主義，土地承包經(jīng)營權(quán)證書僅僅是證明土地承包經(jīng)營權(quán)的憑證，并非設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)的依據(jù)，因此，土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書記載的內(nèi)容不一致的情形下，應(yīng)當(dāng)以土地承包合同為準(zhǔn)。

（三）關(guān)于農(nóng)村集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)用分配糾紛的受理問題。根據(jù)《物權(quán)法》第四十二條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，對農(nóng)村集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)用的分配問題，應(yīng)當(dāng)屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員自治的范疇，即集體經(jīng)濟(jì)組織成員對集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)用是否分配，以及如何分配具有自主決定的權(quán)利。如果集體經(jīng)濟(jì)組織成員之間沒有達(dá)成土地補(bǔ)償費(fèi)用分配方案的，集體經(jīng)濟(jì)組織成員要求對土地補(bǔ)償費(fèi)用進(jìn)行分配的，人民法院不予受理；如果集體經(jīng)濟(jì)組織就集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)用的分配形成了方案，集體經(jīng)濟(jì)組織成員請求分配補(bǔ)償費(fèi)用向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)作為民事案件予以受理。

　　對于集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的確認(rèn)問題，應(yīng)當(dāng)屬于立法解決的問題，集體經(jīng)濟(jì)組織成員就成員資格問題向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

　　六、關(guān)于房地產(chǎn)案件和《物權(quán)法》適用中若干問題的處理

　　會議認(rèn)為，《物權(quán)法》作為我國調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的重要法律，對于維護(hù)市場交易安全和民事主體的財產(chǎn)權(quán)利具有非常重要的意義。全省各級人民法院都要認(rèn)真學(xué)習(xí)《物權(quán)法》的立法精神和具體規(guī)定，加強(qiáng)《物權(quán)法》適用的研究，及時調(diào)整審判思路，將《物權(quán)法》的各項規(guī)定落實(shí)到審判工作中去。正確審理好房地產(chǎn)案件不僅關(guān)系到房地產(chǎn)市場秩序，同時也關(guān)系到社會穩(wěn)定。在當(dāng)前房地產(chǎn)市場受到金融危機(jī)影響的情況下，審理房地產(chǎn)案件更要注重法律效果和社會效果的有機(jī)結(jié)合，以裁判手段保障房地產(chǎn)市場的健康發(fā)展，維護(hù)房地產(chǎn)市場的正常秩序。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定和當(dāng)前房地產(chǎn)市場的實(shí)際情況，會議對房地產(chǎn)案件處理中的有關(guān)問題達(dá)成一些傾向性意見。

（一）關(guān)于房地產(chǎn)合同效力的認(rèn)定問題。鼓勵交易，維護(hù)交易安全是合同法、物權(quán)法的重要精神，實(shí)踐中要謹(jǐn)慎正確地認(rèn)定房地產(chǎn)合同的效力，防止出現(xiàn)阻礙合法交易的后果。一是根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用合同法司法解釋的規(guī)定，人民法院只能依據(jù)法律和行政法規(guī)來認(rèn)定合同效力，而不能直接援引地方性法規(guī)和行政規(guī)章作為判斷合同效力的依據(jù)。如果違反地方性法規(guī)或者部門規(guī)章將導(dǎo)致?lián)p害社會公共利益的，可以根據(jù)《合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定，以損害社會公共利益為由確認(rèn)合同無效；二是只要違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定才能確認(rèn)合同無效。根據(jù)最高人民法院近幾年頒布的幾個司法解釋的精神，強(qiáng)制性規(guī)定包括管理性規(guī)范和效力性規(guī)范。管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效的規(guī)范，此類規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并否認(rèn)該行為在民法上的效力。效力性規(guī)范規(guī)定是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導(dǎo)致合同無效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范，此類規(guī)范旨在否定其在民法上的效力，因此，只要違反效力性的強(qiáng)制性規(guī)范的，才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定房地產(chǎn)合同無效；三是根據(jù)《物權(quán)法》關(guān)于債權(quán)效力與物權(quán)效力相區(qū)分的原則，根據(jù)該原則，房地產(chǎn)合同效力的認(rèn)定要依據(jù)合同法的規(guī)定，而房地產(chǎn)的物權(quán)變動則受物權(quán)法的規(guī)制，房地產(chǎn)合同的效力不受房地產(chǎn)變動要件的影響。

（二）關(guān)于房地產(chǎn)合同中違約金制度的適用問題。房地產(chǎn)合同中適用違約金的情形比較多，但審判實(shí)踐中對于違約金的性質(zhì)、違約金過高的主張方式、判斷標(biāo)準(zhǔn)以及如何調(diào)整等問題認(rèn)識不一?！逗贤ā返谝话僖皇臈l等規(guī)定已經(jīng)確定違約金具有補(bǔ)償和懲罰的雙重性質(zhì)，但以賠償守約方的損失為主要功能，而非嚴(yán)厲懲罰違約方。由于支付違約金是違約方承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式之一，因此對數(shù)額過高的違約金條款，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求適當(dāng)進(jìn)行調(diào)整，對于當(dāng)事人未提出調(diào)整違約金請求的，人民法院不得主動援引合同法的規(guī)定干預(yù)合同的明確約定；關(guān)于當(dāng)事人申請調(diào)整違約金的方式問題，人民法院對當(dāng)事人主張的方式不宜苛刻要求，當(dāng)事人可以通過反訴的方式提出，也可以通過抗辯的方式主張，均可視為當(dāng)事人提出申請；關(guān)于違約金過高的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等因素，由人民法院根據(jù)公平原則、誠實(shí)信用原則予以衡量。

（三）關(guān)于城鎮(zhèn)居民購買農(nóng)村村民私有房屋和“小產(chǎn)權(quán)房”的效力問題。宅基地使用權(quán)是我國農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有的一項用益物權(quán)，與物權(quán)人特定的身份具有密切的聯(lián)系。對于建立于集體所有土地之上的宅基地使用權(quán)的買賣問題，我國法律包括物權(quán)法均沒有明確規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)適用國家有關(guān)政策的規(guī)定進(jìn)行裁判。國務(wù)院辦公廳1999年5月6日發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)土地轉(zhuǎn)讓管理，嚴(yán)禁炒賣土地的通知》第二條第2款規(guī)定，“農(nóng)村的住宅不得向城市居民出售”；2004年12月24日國務(wù)院在《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的規(guī)定》中再次強(qiáng)調(diào)，“加強(qiáng)農(nóng)村宅基地管理，禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地”。法律也明確規(guī)定禁止農(nóng)村宅基地隨意轉(zhuǎn)讓和抵押，可見，國家現(xiàn)行政策明確規(guī)定禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購買宅基地或者地上建筑物，因此，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《2005年全省民事審判工作座談會紀(jì)要》的意見，據(jù)此認(rèn)定城鎮(zhèn)居民與農(nóng)村居民之間簽訂的房屋或者宅基地的買賣合同為無效合同，不支持城鎮(zhèn)居民要求在農(nóng)村購買宅基地或者房屋的訴訟請求。

　　對于本集體經(jīng)濟(jì)組織之外的其他集體經(jīng)濟(jì)組織成員購買農(nóng)村居民宅基地和住宅的，應(yīng)當(dāng)如何處理，法律未明確規(guī)定。由于農(nóng)村宅基地具有極強(qiáng)的福利和保障性質(zhì)，且是本集體經(jīng)濟(jì)組織成員無償取得的，由此，取得宅基地使用權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)限于本集體經(jīng)濟(jì)組織成員，否則將會擾亂現(xiàn)行的集體土地管理秩序和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)管理體制，因此，對本集體經(jīng)濟(jì)組織之外的村民購買本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的宅基地和房屋的，原則上也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效。

　　對于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織自行開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣問題，按照我國現(xiàn)行房地產(chǎn)管理法規(guī)的規(guī)定，我國集體所有的土地在未辦理國家征收手續(xù)轉(zhuǎn)為國有土地之前，禁止進(jìn)入房地產(chǎn)市場，由此，集體經(jīng)濟(jì)組織開發(fā)“小產(chǎn)權(quán)房”的行為是不受法律保護(hù)的，買賣“小產(chǎn)權(quán)房”合同實(shí)質(zhì)上變相買賣農(nóng)村宅基地，也不可能辦理物權(quán)變動手續(xù)，因此，“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣合同也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。

（四）關(guān)于涉及房改政策的房屋買賣合同應(yīng)否受理的問題。我國住房制度改革是一項政策性強(qiáng)、涉及面廣的系統(tǒng)工程，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛是否由人民法院受理，應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當(dāng)事人爭議的核心和焦點(diǎn)是房改房的買賣問題，屬于平等主體之間的民事權(quán)益之爭，處理時涉及房改政策的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；如果當(dāng)事人爭議的核心和焦點(diǎn)在于是否適用房改政策或者如何適用房改政策，則不屬于民事權(quán)益之爭，不符合《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件，人民法院不作為民事案件受理。

（五）關(guān)于商品房買賣合同中的買受人請求出賣人辦理物權(quán)變動手續(xù)是否適用訴訟時效的問題。在商品房買賣中，如果出賣人已經(jīng)將商品房實(shí)際交付給買受人，買受人亦實(shí)現(xiàn)了對商品房的占有，此時買受人請求出賣人轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)、辦理商品房產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的請求權(quán)具有物權(quán)屬性，依據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定不適用《民法通則》關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。

（六）關(guān)于承租人優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)和效力問題。傳統(tǒng)審判實(shí)踐中，承租人的優(yōu)先購買權(quán)被視為一種準(zhǔn)物權(quán)性質(zhì)的民事權(quán)利，具有物權(quán)效力的表象，對于出租人侵害承租人的優(yōu)先購買權(quán)出賣租賃房屋的，人民法院一般會根據(jù)承租人的請求確認(rèn)出租人與第三人之間的房屋買賣合同無效?！段餀?quán)法》實(shí)施后，根據(jù)物權(quán)法定原則，承租人的優(yōu)先購買權(quán)沒有被規(guī)定為一種物權(quán)，而是一種債權(quán)，也就不具有對抗第三人的效力，因此，出租人違反優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定而將租賃房屋出賣給第三人的，承租人與第三人之間的房屋買賣合同只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不宜確認(rèn)為無效。對于承租人的權(quán)利可以通過“買賣不破租賃”的規(guī)則加以保護(hù)；對于出租人違反《合同法》第二百三十條的規(guī)定，沒有在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同法上的責(zé)任。

（七）關(guān)于《城市房地產(chǎn)管理法》第三十七、三十八條規(guī)定的適用問題?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第三十八條規(guī)定了以出讓方式取得土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體條件，該條件是行政管理部門對不符合規(guī)定條件的土地在辦理土地使用權(quán)權(quán)屬變更登記問題上作出的具有行政管理性質(zhì)的規(guī)范，而非針對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力性規(guī)范和強(qiáng)制性規(guī)定，因此，依據(jù)《物權(quán)法》關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)變動的區(qū)分原則，對不符合《城市房地產(chǎn)管理法》第三十七、三十八條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件的國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不宜確認(rèn)無效；對于簽訂合同時轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有取得國有土地使用權(quán)證書的，屬于效力待定合同，如果起訴前以出讓方式取得的土地使用權(quán)證書的，或者以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效；對于轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)交納或全部交納了土地出讓金的，則屬于土地管理部門與轉(zhuǎn)讓方之間的法律關(guān)系，不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。

（八）關(guān)于《物權(quán)法》規(guī)定的異議登記和登記機(jī)構(gòu)賠償訴訟應(yīng)否受理的問題。我國《物權(quán)法》明確規(guī)定建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度，在法律、行政法規(guī)對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法作出規(guī)定前，按照現(xiàn)行的法律規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)變動的登記仍是行政管理部門的法定職責(zé)，在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下，人民法院不宜將異議登記和登記機(jī)構(gòu)賠償引起的訴訟作為民事案件受理。

（九）關(guān)于征收案件的受理問題。根據(jù)《物權(quán)法》第四十二條的規(guī)定，因征收行為引起的糾紛如何受理的問題應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形：一是當(dāng)事人之間具有書面征地補(bǔ)償合同或者拆遷補(bǔ)償合同，合同中對支付征地補(bǔ)償或者拆遷補(bǔ)償?shù)臄?shù)額有明確約定，被征收個人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人履行補(bǔ)償合同的，此種情形下屬于平等主體之間的民事權(quán)益爭議，應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理，但如果補(bǔ)償合同一方的主體是政府的，不應(yīng)作為民事案件受理；二是當(dāng)事人之間沒有簽訂書面補(bǔ)償合同，被征收人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人支付補(bǔ)償費(fèi)用，或者增加補(bǔ)償數(shù)額，或者請求安排社會保障費(fèi)用的，此種情形下，被征收人或者被拆遷人與征收人或者拆遷人之間沒有發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不應(yīng)作為民事案件受理。

（十）關(guān)于業(yè)主撤銷權(quán)的行使問題?！段餀?quán)法》第七十八條規(guī)定：“業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定，對業(yè)主具有約束力。業(yè)主大會或者業(yè)主委員會作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請求人民法院予以撤銷?！蔽餀?quán)法一方面規(guī)定了物業(yè)小區(qū)管理的基本形式，明確了業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定對住宅小區(qū)全體業(yè)主具有約束力，同時又設(shè)計了業(yè)主權(quán)益受到損害時可以撤銷業(yè)主大會或者業(yè)主委員會決定的訴訟制度。人民法院受理業(yè)主撤銷權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)審查業(yè)主的身份，將行使撤銷權(quán)的業(yè)主應(yīng)當(dāng)限定在住宅小區(qū)內(nèi)的房屋所有權(quán)人，其他的房屋使用人不能行使業(yè)主撤銷權(quán)；人民法院對業(yè)主的申請僅僅作出是否撤銷的裁判，不應(yīng)涉及其他問題。

　　七、其他問題

（一）關(guān)于誠實(shí)信用原則的適用問題。誠實(shí)信用原則是民法特別是債法中的“帝王規(guī)則”，對于民事審判實(shí)踐具有統(tǒng)率作用。民法通則從基本法的角度規(guī)定了誠實(shí)信用原則，要求民事主體從事民事活動時，要以誠實(shí)守信，以善意的方式履行法定和約定的義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或者合同規(guī)定的義務(wù)。誠實(shí)信用也是構(gòu)建和諧社會的基本要求。當(dāng)前，一些民事主體違反誠實(shí)信用原則，不守合同、不重信用、見利忘義的情況還比較多，特別是在債權(quán)債務(wù)領(lǐng)域，信用低下，欠債不還，把經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給國家或者他人；有的違約方惡意主張合同無效，損害守約方利益。因此，人民法院要充分適用誠實(shí)信用原則，以裁判手段制裁不守信用一方，保護(hù)誠實(shí)守信一方。對于以自己不履行合同的約定義務(wù)，違背誠信原則反而主張合同無效的，要認(rèn)真分析其是否屬于惡意抗辯，不能草率支持。裁判結(jié)果不能讓失信者在經(jīng)濟(jì)上占任何便宜。在具體案件中，如果適用某一條款的結(jié)果可能會使不守信用者獲取不正當(dāng)利益，就應(yīng)考慮所適用法律的價值取向，是否存在兩種解釋，或采用體系解釋方法、利益衡量方法，做有利于誠實(shí)守信方的解釋，保護(hù)其合法利益。

（二）關(guān)于正確處理法律與國家政策的關(guān)系問題。民法通則第六條規(guī)定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。因此，我們審理的民事案件如果法律沒有明確規(guī)定而國家政策有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用國家政策進(jìn)行裁判，而不能根據(jù)法官個人理解自由裁量。

（三）關(guān)于法律規(guī)定的“國家利益、集體利益和社會公共利益”的理解問題。我國現(xiàn)行法律均規(guī)定，民事主體從事?lián)p害國家利益、集體利益和社會公共利益的民事行為是無效的，但法律未對國家利益、集體利益和社會公共利益的內(nèi)涵給予明確的界定，導(dǎo)致審判實(shí)踐中對國家利益、集體利益和社會公共利益的理解經(jīng)常出現(xiàn)分歧。對此，實(shí)踐中要正確理解和把握法律關(guān)于國家利益、集體利益和社會公共利益規(guī)定的立法精神，根據(jù)民事主體民事行為的性質(zhì)和后果，準(zhǔn)確判斷民事行為是否損害了國家利益、集體利益和社會公共利益，不能把某些國有企業(yè)的利益、銀行的利益、某些國家機(jī)關(guān)的利益簡單地等同于國家利益，也不能把集體經(jīng)濟(jì)組織的利益片面理解為集體利益、而違反社會公共利益的本意主要是指違反社會公共秩序和善良風(fēng)俗。

（四）關(guān)于最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》適用中的有關(guān)問題。一是關(guān)于當(dāng)事人舉證責(zé)任與人民法院調(diào)查收集證據(jù)的關(guān)系問題。在以當(dāng)事人主義為基本機(jī)理的現(xiàn)代民事訴訟制度中，奉行“誰主張，誰舉證”，強(qiáng)化當(dāng)事人的舉證責(zé)任，這是證據(jù)提出的基本前提和規(guī)則，但這并不意味著人民法院要弱化依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的職責(zé)，特別在目前當(dāng)事人舉證能力仍比較薄弱的現(xiàn)實(shí)情況下，人民法院更要正確、全面理解民事訴訟法和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱“《證據(jù)規(guī)定》”）的有關(guān)規(guī)定，深刻理解和把握法律真實(shí)和客觀真實(shí)的關(guān)系，依法根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)行使調(diào)查取證收集證據(jù)的職權(quán)，盡可能使裁判結(jié)果實(shí)現(xiàn)公平、公正的法律目的和社會效果。二是關(guān)于證據(jù)失權(quán)的問題。證據(jù)失權(quán)事關(guān)當(dāng)事人根本訴訟利益。最高人們法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》就證據(jù)失權(quán)問題作出規(guī)定的本意就是約束那些有條件、有能力但卻不誠信舉證的當(dāng)事人，而決不能把這一規(guī)定變成損害當(dāng)事人合法權(quán)益，尤其是坑害弱勢群體的工具。針對目前人民群眾證據(jù)意識還不高，舉證能力還不強(qiáng)的客觀現(xiàn)實(shí)，我們要從《證據(jù)規(guī)定》的相關(guān)條文中整體把握證據(jù)失權(quán)問題?？紤]到當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的情形，《證據(jù)規(guī)定》第三十六條對延期舉證問題進(jìn)行了規(guī)定，同時對經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證但因客觀原因未能在準(zhǔn)許期限內(nèi)提交證據(jù)材料，而不審理該證據(jù)有可能導(dǎo)致明顯不公的，證據(jù)規(guī)定第十三條第二款又規(guī)定當(dāng)事人在舉證期限屆滿后提交的證據(jù)，可以視為新證據(jù)。對這一類證據(jù)，應(yīng)排除《證據(jù)規(guī)定》第三十四條第二款的適用，人民法院應(yīng)根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第四十五條規(guī)定，通知對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)提出意見或舉證。此外，《證據(jù)規(guī)定》第四十一條和四十四條對民訴法第一百二十五條第一款、第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”進(jìn)行了解釋，《證據(jù)規(guī)定》第三條、第七條等還對人民法院的舉證指導(dǎo)以及特殊情形下的舉證責(zé)任分配問題作了規(guī)定。因此，我們要對證據(jù)失權(quán)問題結(jié)合證據(jù)規(guī)定的有關(guān)條文進(jìn)行全面理解和把握，提高整體適用、正確適用《證據(jù)規(guī)定》的意識和水平，切不可絕對理解和機(jī)械適用。

（五）關(guān)于民間借貸的利息處理問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第124條規(guī)定：“借款雙方因利率發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息?！倍逗贤ā范僖皇粭l規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。”司法解釋與合同法對民間借貸利息不同的規(guī)定，反映了我國在民間借貸立法政策上的變化。按照高位階法優(yōu)于低位階法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則，處理民間借貸糾紛涉及利息支付問題的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》的規(guī)定，即自然人之間在借款合同中明確約定利息支付標(biāo)準(zhǔn)的，從其約定，但不得高于銀行同期貸款利率的四倍；自然人之間在借款合同中沒有明確約定利息支付標(biāo)準(zhǔn)的，不支持出借人要求借款人支付利息的訴訟請求；出借人預(yù)先在借款本金中扣除利息的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款金額計付利息；借款人提前償還出借人借款的，應(yīng)當(dāng)允許，借款利息應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款期限計算。

　　山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知

　　魯高法〔2005〕201號

　　全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院：

　　2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進(jìn)行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)形成了基本共識?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。

　　二○○五年十一月二十三日

　　全省民事審判工作座談會紀(jì)要

　　為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進(jìn)司法公正”專項整改活動，加強(qiáng)民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進(jìn)司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事案件的特點(diǎn)和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：

　　一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。

　　會議認(rèn)為，近年來，隨著我省經(jīng)濟(jì)社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟(jì)成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴(kuò)大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點(diǎn)。特別當(dāng)前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護(hù)，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當(dāng)前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當(dāng)事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點(diǎn)和難點(diǎn)問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實(shí)落實(shí)好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護(hù)勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護(hù)人民利益，促進(jìn)我國社會文明、進(jìn)步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進(jìn)勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當(dāng)前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進(jìn)行了研究，達(dá)成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費(fèi)等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費(fèi)等勞動爭議糾紛，形成原因比較復(fù)雜，政策性比較強(qiáng)，而且多數(shù)案件具有群體性的特點(diǎn)，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護(hù)勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當(dāng)?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達(dá)成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費(fèi)等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費(fèi)用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)《勞動法》和國務(wù)院《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費(fèi)用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費(fèi)用，應(yīng)由稅務(wù)機(jī)構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復(fù)議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費(fèi)用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當(dāng)?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機(jī)構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費(fèi)的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費(fèi)的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實(shí)踐中存在很大爭論。這種不同的認(rèn)識直接影響了審判執(zhí)法的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中對同一事實(shí)，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前審判實(shí)踐，會議認(rèn)為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當(dāng)事人的請求超過60日的案件時要準(zhǔn)確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認(rèn)為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認(rèn)拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛的處理問題。當(dāng)前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認(rèn)為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護(hù)合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題比較復(fù)雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當(dāng)前勞動法實(shí)施的實(shí)際情況，從保護(hù)勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的答復(fù)》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實(shí)施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實(shí)施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當(dāng)酌情支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；在條例實(shí)施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責(zé)任的處理問題。會議認(rèn)為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致審判實(shí)踐中處理這一問題欠缺實(shí)體法規(guī)范。因此，對當(dāng)事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責(zé)任的處理，要尊重勞動合同雙方當(dāng)事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)；勞動合同中約定了違約金但違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當(dāng)調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)1996年勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認(rèn)是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認(rèn)定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復(fù)議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認(rèn)工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認(rèn)定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認(rèn)定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進(jìn)行抗辯，并由其承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。如果勞動部門沒有認(rèn)定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復(fù)議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔(dān)勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責(zé)任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費(fèi)用，原則上不予重復(fù)計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當(dāng)前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護(hù)進(jìn)城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預(yù)算。會議認(rèn)為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實(shí)勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實(shí)勞動關(guān)系的，可以認(rèn)定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強(qiáng)對進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護(hù)。

（八）關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實(shí)質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實(shí)勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認(rèn)為，由于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當(dāng)前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進(jìn)一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實(shí)施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實(shí)踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護(hù)勞動者的利益有利的規(guī)定進(jìn)行處理。

　　二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

　　三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

　　四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

　　五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。（略）

　　山東省高級人民法院死亡賠償金的分配問題的意見

　　作者：Admin 時間：2008-08-29 點(diǎn)擊數(shù)：602 根據(jù)山東省高級人民法院《關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知》魯高法〔2005〕201號文件的規(guī)定：

　　三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。會議認(rèn)為，近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會的進(jìn)步以及民主法律制度的完備，我國的社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權(quán)利意識日益增強(qiáng)，維護(hù)自身權(quán)利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當(dāng)前，各種新類型侵權(quán)、特殊侵權(quán)大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產(chǎn)品質(zhì)量賠償、危險責(zé)任賠償?shù)日剂撕艽笠徊糠直壤瑥亩谷松頁p害賠償案件的類型呈現(xiàn)出“多、新、奇、特”的現(xiàn)象；訴訟請求的數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化發(fā)展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發(fā)展，由個人責(zé)任向團(tuán)體責(zé)任發(fā)展；侵權(quán)損害賠償案件所保護(hù)的權(quán)利范圍不斷擴(kuò)展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認(rèn)定、賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續(xù)出臺了一些有關(guān)侵權(quán)賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實(shí)務(wù)中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進(jìn)行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關(guān)于共同侵權(quán)中侵害行為直接結(jié)合的認(rèn)定問題。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，侵害行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分。其構(gòu)成要件包括：

　　1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

　　2、損害結(jié)果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區(qū)分的；

　　3、各行為人的加害行為和損害結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系，就是原因行為直接引起損害結(jié)果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)中加害行為間接結(jié)合導(dǎo)致同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責(zé)任份額。

（二）關(guān)于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費(fèi)用認(rèn)定的有關(guān)問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導(dǎo)致實(shí)際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數(shù)。對于殘疾器具費(fèi)用的賠償一般采取一次性賠償?shù)姆绞?，也可以根?jù)賠償義務(wù)人的請求、結(jié)合賠償能力和提供擔(dān)保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關(guān)于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權(quán)利人為死者的近親屬，其內(nèi)容是對死者家庭整體預(yù)期收入損失的賠償，其性質(zhì)是財產(chǎn)損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產(chǎn)，不能依據(jù)《繼承法》第十三條確定的遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行分割，應(yīng)根據(jù)與死者關(guān)系的遠(yuǎn)近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償數(shù)額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結(jié)果不是很嚴(yán)重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費(fèi)的具體數(shù)額可參照省法院制定的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權(quán)的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村人口不同賠償標(biāo)準(zhǔn)的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標(biāo)準(zhǔn)，這是考慮到當(dāng)前我國城鄉(xiāng)差別的實(shí)際情況而制定的。但隨著我省農(nóng)村城鎮(zhèn)化水平的提高，城鄉(xiāng)差別逐步縮小，從保護(hù)受害者利益出發(fā)，在兩種標(biāo)準(zhǔn)存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)人口標(biāo)準(zhǔn)計算損害賠償數(shù)額；對于實(shí)行城鄉(xiāng)戶口統(tǒng)一登記管理的地方，計算標(biāo)準(zhǔn)也可以統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)人口統(tǒng)計標(biāo)準(zhǔn)。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛時應(yīng)當(dāng)以《醫(yī)療事故處理條例》為依據(jù)；對于不構(gòu)成醫(yī)療事故的其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》第106條及119條規(guī)定處理，賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對于醫(yī)療侵權(quán)糾紛，當(dāng)事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫(yī)療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質(zhì)并未改變，只是因我國醫(yī)療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導(dǎo)致賠償數(shù)額不同。因此，對于當(dāng)事人按一般人身損害賠償起訴醫(yī)療機(jī)構(gòu)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以提出構(gòu)成醫(yī)療事故抗辯，出具醫(yī)療事故鑒定書或申請醫(yī)療事故鑒定，經(jīng)鑒定能夠證明受害人的損害確實(shí)是醫(yī)療事故造成的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定確定賠償數(shù)額，否則應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》及有關(guān)人身損害賠償?shù)乃痉ń忉屘幚怼τ谟嘘P(guān)當(dāng)事人拒不配合進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定而使醫(yī)療事故鑒定無法進(jìn)行的，在經(jīng)法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔(dān)相應(yīng)的后果。

（七）關(guān)于交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權(quán)案件，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的精神，其責(zé)任主體一般應(yīng)根據(jù)對機(jī)動車運(yùn)行支配權(quán)與運(yùn)行利益的歸屬來確定。對于機(jī)動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由掛靠人或者實(shí)際車主承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但被掛靠人從掛靠車輛的經(jīng)營中取得利益的，應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任；對于機(jī)動車出借情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由借用人承擔(dān)賠償責(zé)任，但出借人在出借行為中存在過失的，應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任；對于機(jī)動車實(shí)行租賃、承包情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由承租人、承包人與出租人、發(fā)包人承擔(dān)連帶損害賠償責(zé)任；對于機(jī)動車未過戶情形下發(fā)生交通事故的，原機(jī)動車所有人不承擔(dān)損害賠償承擔(dān)責(zé)任，由買受人承擔(dān)損害賠償責(zé)任；對于經(jīng)機(jī)動車駕駛?cè)送猓瑹o償搭乘他人機(jī)動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛?cè)艘榔溥^錯承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

（八）關(guān)于機(jī)動車與非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的責(zé)任承擔(dān)問題。在機(jī)動車駕駛?cè)擞凶C據(jù)證明非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，且機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的情形下，應(yīng)減輕機(jī)動車一方的責(zé)任。非機(jī)動車一方、行人對交通事故承擔(dān)全部責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方70%—80%的賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人對交通事故承擔(dān)主要責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方50%—60%的賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人與機(jī)動車一方對交通事故負(fù)有同等責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方30%—40%的賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人對交通事故負(fù)有次要責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方10%—20%的賠償責(zé)任。

（九）關(guān)于第三者強(qiáng)制責(zé)任保險問題?！兜缆方煌ò踩ā返谑邨l、第七十五條及第七十六條規(guī)定的第三者強(qiáng)制責(zé)任保險是法定險，與目前商業(yè)性的第三者責(zé)任險性質(zhì)不相同，在國家還沒有出臺第三者強(qiáng)制責(zé)任險的具體規(guī)范之前，訴訟上不宜將商業(yè)性的第三者責(zé)任險等同于道交法上的第三者強(qiáng)制責(zé)任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機(jī)動車參加第三者責(zé)任保險的，也不宜依據(jù)《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責(zé)任險范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。對于保險公司的賠償責(zé)任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。

（十）關(guān)于道路交通事故認(rèn)定書的性質(zhì)問題。交通事故認(rèn)定書是公安交通管理機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序做出的，是證明道路交通事故發(fā)生的基本證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)認(rèn)定書確定案件事實(shí)及因果關(guān)系。交通事故認(rèn)定書對于事故原因、責(zé)任等無法做出認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的舉證情況確定具體的賠償責(zé)任。

年山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知2

　　山東省高級人民法院

　　魯高法[2011]297號

　　山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知 全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：

　　2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。省法院周玉華院長到會發(fā)表了重要講話，省法院劉愛卿副院長出席會議并講話。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強(qiáng)今后一個時期全省民事審判工作進(jìn)行了全面安排和部署。會議還就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題進(jìn)行了認(rèn)真討論，對相關(guān)問題達(dá)成了基本共識并形成會議紀(jì)要?，F(xiàn)將全省民事審判工作會議紀(jì)要印發(fā)給你們，請在審判工作中參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題請及時報告省法院。

　　山東省高級人民法院（院印）二〇一一年十一月三十日

　　全省民事審判工作會議紀(jì)要

　　2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。各中院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點(diǎn)法院院長以及濟(jì)南軍區(qū)軍事法院的負(fù)責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強(qiáng)今后一個時期全省民事審判工作進(jìn)行了全面安排和部署，明確提出在新形勢下，要牢固樹立社會主義法治理念，更好地落實(shí)“為大局服務(wù)、為人民司法”工作主體，更加充分發(fā)揮民事審判職能作用，為全面實(shí)施“十二五”規(guī)劃、全面建設(shè)小康社會提供有力的司法保障。與會人員經(jīng)過認(rèn)真討論，就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題達(dá)成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下，供全省各級人民法院參考。

　　一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

　　會議認(rèn)為，物權(quán)法是規(guī)范社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度和社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的基本民事法律，對于確認(rèn)物的歸屬，明確所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，保障各類市場主體平等法律地位和財產(chǎn)權(quán)利，具有不可替代的作用。當(dāng)前，針對后金融危機(jī)的影響，我國加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式和實(shí)施宏觀調(diào)控政策，注重保護(hù)各類市場主體的財產(chǎn)權(quán)利和發(fā)揮其創(chuàng)造社會財富的積極性，但經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變和宏觀調(diào)控政策的調(diào)整，必然使民事主體的靜態(tài)財產(chǎn)權(quán)利處于動態(tài)變化中，由此相應(yīng)地引發(fā)物權(quán)糾紛案件。人民法院在審理物權(quán)糾紛案件中，要及時關(guān)切經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對各類物權(quán)關(guān)系的影響，根據(jù)黨和國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展大局調(diào)整審判思路，確定審判原則，確保物權(quán)糾紛案件審判工作符合“為大局服務(wù)”的主題要求。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢下，要特別注重對物權(quán)的平等保護(hù)，平等保護(hù)原則既反映了我國經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)要求，又符合我國民法平等保護(hù)的基本原則，對國家、集體和個人財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行平等保護(hù)是市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求在法律上的具體體現(xiàn)，是維護(hù)我國社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)需要。要注重充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，既要準(zhǔn)確把握物權(quán)登記的制度功能，嚴(yán)格貫徹物權(quán)公示和公信制度，又要根據(jù)案件類型充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，合理確定物權(quán)的歸屬和內(nèi)容。在一房多賣的案件中，要分別根據(jù)登記、占有、價款交付以及合同成立的時間等確定房屋所有權(quán)的歸屬。在房屋拆遷補(bǔ)償糾紛中，要重視拆遷補(bǔ)償權(quán)利的特殊性，合理解決與其他民事權(quán)利的沖突。要合理協(xié)調(diào)物權(quán)關(guān)系和合同關(guān)系，正確認(rèn)識物權(quán)變動與合同效力的不同功能，貫徹落實(shí)好不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因與結(jié)果相區(qū)分的原則，從維護(hù)市場交易安全出發(fā)，一般不宜輕易否定物權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，切實(shí)保護(hù)守約一方的合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)條件下交易的基本規(guī)則。對于當(dāng)前司法實(shí)踐中比較典型的共有物單方處分、一物多賣等合同效力，在依法認(rèn)定合同有效的同時，要通過違約責(zé)任等制度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間利益的平衡。

（一）關(guān)于不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不一致的情形如何處理的問題

　　根據(jù)《物權(quán)法》第17條的規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書是不動產(chǎn)物權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是確定不動產(chǎn)物權(quán)歸屬和內(nèi)容的基本依據(jù)，對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬具有推定的證據(jù)效力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)屬證書確定不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人，但實(shí)踐中不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不符的情況比較普遍。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人有錯誤，向法院起訴對該不動產(chǎn)物權(quán)請求確認(rèn)歸屬的，有義務(wù)提供證據(jù)加以證明，如證據(jù)足以證明不動產(chǎn)物權(quán)的實(shí)際權(quán)利人的，應(yīng)依法確定訟爭不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人。

（二）關(guān)于人民法院生效法律文書與不動產(chǎn)登記的關(guān)系 依據(jù)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，人民法院作出的生效法律文書可以直接引起物權(quán)變動，無需進(jìn)行不動產(chǎn)登記而變動物權(quán)。換言之，人民法院作出的法律文書生效之時，即應(yīng)認(rèn)定不動產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，生效法律文書確定的不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人可以持該法律文書辦理不動產(chǎn)物權(quán)的變更登記手續(xù)，登記機(jī)關(guān)是否辦理不動產(chǎn)變更登記手續(xù)，均不影響不動產(chǎn)物權(quán)的變動。

（三）關(guān)于部分共有人擅自處分共同共有房屋的處理問題 根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有房屋應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上份額的共有人或者全體共同共有人同意。該規(guī)定據(jù)此確定了按份共有和共同共有兩種共有財產(chǎn)的處分規(guī)則，即按份共有采取“多數(shù)決”的處分原則，而共同共有則采取“一致決”的處分原則。質(zhì)言之，部分共有人未經(jīng)全體共有人的同意不得擅自處分共同共有的房屋，否則處分行為應(yīng)屬無效。但部分共有人處分共同共有房屋涉及到第三人利益保護(hù)問題，應(yīng)根據(jù)物權(quán)法、合同法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合處分行為的不同情形加以處理：部分共有人與第三人就共同共有房屋的處分僅意思表示一致并達(dá)成協(xié)議，尚未發(fā)生物權(quán)變動的，此協(xié)議應(yīng)為效力待定的合同；部分共有人與第三人處分共同共有房屋符合《物權(quán)法》第106條規(guī)定，其他共有人主張追回房屋的，不予支持。

（四）關(guān)于典當(dāng)?shù)姆尚再|(zhì)問題

　　典當(dāng)權(quán)在我國傳統(tǒng)民法理論中視為一種用益物權(quán)，是財產(chǎn)所有權(quán)人將自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)抵押給典當(dāng)權(quán)人，獲取相應(yīng)的財物或者款項，并約定在一定期限內(nèi)回贖。典權(quán)是以不動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)，而當(dāng)權(quán)是以動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)。依據(jù)《物權(quán)法》第5條物權(quán)法定的原則，物權(quán)法沒有將典當(dāng)權(quán)規(guī)定為一種用益物權(quán)，因此，財產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人將財產(chǎn)抵押給典當(dāng)企業(yè)獲取借款所簽訂的典當(dāng)合同，具有抵押借款合同的性質(zhì)，屬于債權(quán)的范疇，應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定處理。

（五）關(guān)于相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題 依據(jù)《物權(quán)法》第89條的規(guī)定，建造建筑物，不得違反國家有關(guān)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，妨礙相鄰建筑物的通風(fēng)、采光和日照。據(jù)此規(guī)定，認(rèn)定相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的主要依據(jù)是國家頒布的有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范，目前，涉及建筑物采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的主要工程建設(shè)規(guī)范有：2001年7月31日建設(shè)部發(fā)布的《建筑采光設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)》、2002年8月30日建設(shè)部發(fā)布的《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文》（房屋建筑部分）、2002年3月11日建設(shè)部發(fā)布的《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計規(guī)范》、2005年11月30日建設(shè)部發(fā)布的《住宅建筑規(guī)范》。省及各中院轄區(qū)的地市頒布的工程建設(shè)規(guī)范中高于國家規(guī)定的采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的，可以參照適用。

（六）關(guān)于物業(yè)服務(wù)中發(fā)生的機(jī)動車損害或者人身傷害如何處理問題

　　業(yè)主將機(jī)動車輛停放在住宅小區(qū)內(nèi)，發(fā)生機(jī)動車輛丟失或者毀損的，應(yīng)按照業(yè)主或者業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同中有關(guān)機(jī)動車輛服務(wù)管理的約定確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)的賠償責(zé)任；業(yè)主或者業(yè)主委員會沒有與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂機(jī)動車輛服務(wù)管理協(xié)議的，機(jī)動車輛發(fā)生丟失或者毀損的，可以根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同約定中所承擔(dān)的安全保障義務(wù)，結(jié)合其過錯程度、物業(yè)服務(wù)費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)等因素確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

　　因物業(yè)服務(wù)企業(yè)的過錯導(dǎo)致住宅小區(qū)內(nèi)的公共設(shè)施等物件造成業(yè)主財產(chǎn)或者人身損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)，因第三人侵權(quán)造成業(yè)主人身或者財產(chǎn)損害的，受害人請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任的，可根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)是否履行相應(yīng)職責(zé)或者履行職責(zé)是否存在過錯確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)賠償責(zé)任。

（七）關(guān)于違法建筑的認(rèn)定和處理問題

　　依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定，違法建筑是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑物和構(gòu)筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第30條的規(guī)定，因合法建造房屋等事實(shí)行為設(shè)立或消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力。違法建筑因建設(shè)行為的違法性，不能發(fā)生設(shè)立物權(quán)的法律效果，建造人對違法建筑也不享有物權(quán)權(quán)益，因此，因違法建筑的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，人民法院不予受理，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

　　當(dāng)事人之間以違法建筑為標(biāo)的物簽訂的買賣、租賃合同發(fā)生的爭議，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，并依法確認(rèn)以違法建筑為標(biāo)的物的買賣、租賃合同無效。

　　違法建筑是夫妻共同財產(chǎn)的，離婚時，婚姻當(dāng)事人請求分割違法建筑的，原則上不予支持，但對違法建筑產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。

（八）關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題

　　不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題，是指當(dāng)事人對不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬據(jù)以成立的具體行政行為的合法性存在爭議而引發(fā)的不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬確認(rèn)爭議與不動產(chǎn)登記行為相互交織的糾紛，主要表現(xiàn)為民事糾紛與具體行政行為相關(guān)聯(lián)。民事訴訟與行政訴訟所審理的對象不同，民事訴訟主要是對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，并據(jù)實(shí)作出確認(rèn)權(quán)利歸屬的判決。至于不動產(chǎn)物權(quán)的登記行為是否真實(shí)合法，不屬于民事訴訟的審理范圍。

（九）關(guān)于業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍問題

　　依據(jù)物權(quán)法和國務(wù)院《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，業(yè)主委員會作為業(yè)主大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依法有權(quán)維護(hù)住宅小區(qū)全體業(yè)主的合法權(quán)益，在住宅小區(qū)業(yè)主的共同利益遭受損害時，有權(quán)代表全體業(yè)主向人民法院提起訴訟，即業(yè)主委員會具有民事主體和訴訟主體資格。依據(jù)《物權(quán)法》第78條、第83條的規(guī)定，業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍僅限于住宅小區(qū)內(nèi)業(yè)主的共有權(quán)和共同管理權(quán)遭受損害的情形，業(yè)主的專有權(quán)受到侵害，應(yīng)由業(yè)主主張權(quán)利。

　　二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

　　會議認(rèn)為，近年來，為穩(wěn)定房地產(chǎn)市場，保障房地產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，我國加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，先后采取了緊縮銀根、提高商品房首付比例、限制按揭貸款和控制購房數(shù)量等調(diào)控政策。這是黨和國家應(yīng)對國際金融危機(jī)的影響，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的重大戰(zhàn)略決策，也是人民法院房地產(chǎn)糾紛案件審判工作面臨的全局大局。全省各級人民法院要深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的重要意義，準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生的客觀變化，在法律和國家政策規(guī)定的框架內(nèi)，妥善審理好各類房地產(chǎn)案件，為國家宏觀調(diào)控政策的實(shí)施提供司法保障。會議認(rèn)為，對國家房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實(shí)施中發(fā)生的房地產(chǎn)糾紛，要依法受理、妥善處理，對目前部分法院采取的因房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實(shí)施引發(fā)的房地產(chǎn)糾紛案件不受理、受理后不審理等作法要認(rèn)真糾正，防止矛盾激化；對于因國家信貸政策變化導(dǎo)致買受人喪失履約能力、因限購措施導(dǎo)致合同無法履行的情形，應(yīng)依據(jù)合同法的規(guī)定和合同的約定，依法變更或者解除合同，并根據(jù)案件的具體情況，輔之以返還原物、折價補(bǔ)償和賠償損失等，切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益；對于因買賣在集體所有的土地上開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”而引發(fā)的糾紛案件，要嚴(yán)格貫徹國家的公共政策和誠信交易秩序，依法確認(rèn)“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同無效，并通過出賣人承擔(dān)締約過失責(zé)任等方式避免當(dāng)事人之間利益關(guān)系失衡。在國際金融危機(jī)影響尚未完全消退、房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控不斷強(qiáng)化的背景下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢對房地產(chǎn)市場的客觀變化，依法保護(hù)守法履約行為，制裁違約行為，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益；依法規(guī)制房地產(chǎn)開發(fā)行為，制裁哄抬房價、捂盤惜售、欺詐消費(fèi)者等違法行為。要充分發(fā)揮人民法院權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，注重運(yùn)用原則性與靈活性相結(jié)合、社會效果與法律效果相結(jié)合、調(diào)解與判決相結(jié)合的方法，妥善化解房地產(chǎn)市場中發(fā)生的矛盾糾紛，促進(jìn)房地產(chǎn)市場健康持續(xù)發(fā)展。要加強(qiáng)對當(dāng)前形勢下房地產(chǎn)糾紛案件審判工作中新情況、新問題的調(diào)查研究，密切關(guān)切國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對房地產(chǎn)業(yè)的影響以及可能引發(fā)的糾紛案件，及時提出應(yīng)對的司法對策。

（一）關(guān)于以協(xié)議方式簽訂的土地使用權(quán)出讓合同的效力問題 依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第12條的規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)的方式，也可以采取雙方協(xié)議的方式。根據(jù)這一規(guī)定，協(xié)議是土地使用權(quán)出讓的一種法定方式。2002年7月1日，國土資源部發(fā)布的《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》第11條規(guī)定，商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等各類經(jīng)營性用地，必須以招標(biāo)、拍賣、掛牌等公開的方式出讓，禁止以協(xié)議方式出讓經(jīng)營性用地?！段餀?quán)法》第137條第2款也作了相似的規(guī)定。國土資源部的規(guī)定屬于國家政策的范疇。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合最高人民法院有關(guān)會議精神，2002年7月1日之后，凡是以協(xié)議方式簽訂的經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效，但7月1日之前已經(jīng)政府有關(guān)部門前置審批或者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的除外。

（二）關(guān)于集體土地以租代征合同的效力問題

　　所謂以租代征，是指土地使用者與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織直接簽訂土地租賃合同，以承租的方式占有使用農(nóng)村集體土地進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。以租代征是名為租賃，實(shí)為征收的違法行為，違反了我國土地管理法的強(qiáng)制性規(guī)定，除符合《土地管理法》第63條規(guī)定的情形外，應(yīng)依法認(rèn)定土地租賃合同無效。

（三）未取得不動產(chǎn)權(quán)屬證書的房屋買賣合同的效力問題 《城市房地產(chǎn)管理法》第38、39條的規(guī)定是法律限制未依法登記取得權(quán)屬證書的房屋轉(zhuǎn)讓的管理性規(guī)范，而非效力性規(guī)范，未取得權(quán)屬證書的房屋買賣合同不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)依法認(rèn)定有效，如果第三人主張房屋所有權(quán)導(dǎo)致房屋買賣合同不能履行的，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（四）關(guān)于因信貸政策變化導(dǎo)致商品房買賣合同不能履行的處理問題

　　國家為遏制房地產(chǎn)價格的過快上漲，先后采取一系列宏觀調(diào)控政策，其中以提高商品房款首付比例和貸款利率為主要內(nèi)容的信貸政策的變化對商品房買賣合同的履行影響比較大。對于買受人以按揭貸款方式支付購房款的商品房買賣合同履行中，如買受人有證據(jù)舉證證明確因信貸政策的變化而不能辦理合同約定的按揭貸款，且雙方對付款方式無法協(xié)商變更，而請求解除商品房買賣合同的，可予以支持。但合同有明確約定的除外。

（五）關(guān)于因限購政策導(dǎo)致商品房買賣不能發(fā)生物權(quán)效力的處理問題

　　為控制房地產(chǎn)價格的過快上漲，許多地方人民政府根據(jù)2010年4月17日國務(wù)院頒布的《關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》（國發(fā)[2010]10號）的規(guī)定，出臺了相應(yīng)的限購政策，對購房人購買房屋的套數(shù)進(jìn)行限制，因此，在審理商品房買賣合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意對限購政策的適用。商品房買賣合同簽訂后，對于房屋買受人有證據(jù)證明確因限購政策的實(shí)施無法辦理房屋所有權(quán)變更登記的，而請求與出賣人解除合同的，可予以支持，但合同有明確約定的除外。

　　地方人民政府沒有出臺相應(yīng)限購政策的，房屋買受人不得以限購政策的實(shí)施為由請求解除合同。

（六）關(guān)于房屋交付條件中驗(yàn)收合格的理解與適用問題 依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第27條和國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第17條的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工，經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用。根據(jù)上述規(guī)定，驗(yàn)收合格是房屋出賣人將房屋交付給買受人的法定條件，但對驗(yàn)收合格的標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中認(rèn)識不盡相同。根據(jù)我國現(xiàn)行房地產(chǎn)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工后，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T提出竣工驗(yàn)收申請，由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對涉及公共安全的內(nèi)容，組織工程質(zhì)量監(jiān)督、規(guī)劃、消防、環(huán)保等有關(guān)單位進(jìn)行驗(yàn)收，因此，商品房交付時的驗(yàn)收合格應(yīng)以有關(guān)行政主管部門完成綜合驗(yàn)收為標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榉课莸尿?yàn)收合格，除要求房屋的質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)外，還需要滿足買受人或者房屋使用人正常的居住和生活需要，因此，出賣人交付的房屋應(yīng)是完成了工程竣工驗(yàn)收、消防、配套設(shè)施、綠化、環(huán)保等綜合驗(yàn)收。

（七）未取得商品房預(yù)售許可證明的商品房認(rèn)購書的效力問題 依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，出賣人預(yù)售商品房必須取得商品房預(yù)售許可證明，未取得預(yù)售許可證明的商品房買賣合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效。商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同，是雙方當(dāng)事人為將來簽訂作為本約合同的商品房買賣合同所作出的一種承諾，并非正式的商品房預(yù)售行為。由于商品房認(rèn)購書并非商品房買賣合同，故出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，不影響商品房認(rèn)購書的法律效力。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定，如果商品房認(rèn)購書已經(jīng)具備了商品房買賣合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，此種情形下，商品房認(rèn)購書不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同，而是商品房買賣合同，出賣人未取得預(yù)售許可證明的，該商品房認(rèn)購書應(yīng)依法認(rèn)定無效。

（八）關(guān)于商品房買賣合同解除后的損失賠償問題

　　依據(jù)《合同法》第97、113條的規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。商品房買賣合同因一方違約被解除的，守約方有權(quán)要求違約方賠償因合同解除造成的損失，損失的范圍包括積極損失和可得利益損失。如因出賣人的原因?qū)е潞贤獬模I受人請求出賣人賠償損失的范圍是糾紛發(fā)生時訟爭房屋的現(xiàn)實(shí)價值與合同約定價格之間的差價。

（九）關(guān)于出租人出租抵押房屋合同的效力認(rèn)定問題

　　在房屋上設(shè)定抵押權(quán)后，能否進(jìn)行出租，我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定，一般認(rèn)為，房屋被抵押后，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)之前，出租人將抵押房屋租賃給承租人使用不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不影響房屋的正常使用，完全可以實(shí)現(xiàn)簽訂租賃合同的目的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出租人與承租人簽訂的房屋租賃合同是有效的，但出租人負(fù)有對租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，如出租人未履行該義務(wù)，承租人有權(quán)行使合同解除權(quán)，并要求出租人承擔(dān)違約責(zé)任。

（十）關(guān)于房屋買賣中“黑白合同”的認(rèn)定問題

　　房地產(chǎn)交易中，有些當(dāng)事人為規(guī)避國家稅收法律和稅收監(jiān)管，出賣人和買受人通常簽訂兩份價格不同的買賣合同，其中用一份價格較低的合同到有關(guān)行政主管部門備案，另一份價格較高的合同為真實(shí)的交易價格并實(shí)際履行的合同。出賣人與買受人簽訂兩份價格不一致的房屋買賣合同，應(yīng)以雙方實(shí)際履行的合同確定各自的權(quán)利義務(wù)。

（十一）關(guān)于以房抵債合同的效力問題

　　在房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程施工中，由于無力支付開發(fā)費(fèi)用或者工程價款，開發(fā)商以已經(jīng)建成或者在建的房屋抵償所欠的債務(wù)。以房抵債的協(xié)議既是當(dāng)事人之間履行債務(wù)的一種方式，也是雙方就如何履行原債務(wù)達(dá)成的新協(xié)議，只要該協(xié)議不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效合同的情形，應(yīng)依法認(rèn)定有效，雙方應(yīng)誠信履行協(xié)議。抵債的房屋是否辦理所有權(quán)變更手續(xù)不影響以房抵債協(xié)議的效力。

　　三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

　　會議認(rèn)為，建筑業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)之一。近年來，隨著國民經(jīng)濟(jì)和社會的快速發(fā)展，基本建設(shè)投資規(guī)模的不斷擴(kuò)大，特別是房地產(chǎn)業(yè)近年來的持續(xù)熱漲，拉動建筑市場和建筑行業(yè)呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的繁榮景象。建筑業(yè)基礎(chǔ)龐大、從業(yè)人員眾多，是典型的勞動密集型產(chǎn)業(yè)，建筑業(yè)的發(fā)展吸納了大量的進(jìn)城務(wù)工的富余農(nóng)民工就業(yè)，同時也拉動了建筑材料、機(jī)械設(shè)備制造等相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，使建筑業(yè)成為我國國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)。在建筑市場和建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出許多突出問題，可以說，建筑行業(yè)與其他行業(yè)相比，違法違規(guī)的現(xiàn)象更普遍，如建筑市場的管理不規(guī)范導(dǎo)致的借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程等行業(yè)通病普遍存在；建設(shè)資金的投資不到位以及墊資施工導(dǎo)致的工程價款拖欠惡性循環(huán)；建設(shè)工程竣工驗(yàn)收程序和標(biāo)準(zhǔn)的不規(guī)范造成大量的未經(jīng)驗(yàn)收的工程交付使用；建筑施工隊伍監(jiān)管的混亂導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量低劣，嚴(yán)重危害人民群眾的生命安全等。這些問題嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，破壞了建筑市場主體之間的公平競爭環(huán)境，阻礙了建筑行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。近年來，國家采取了一系列綜合整治措施，整頓和規(guī)范建筑市場秩序，加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，建筑市場中存在的突出問題得到顯著改善。從司法審判的角度看，隨著國家加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，相應(yīng)地波及到建筑市場及相關(guān)行業(yè)，造成建設(shè)工程領(lǐng)域中的糾紛案件不斷增多，案件審理難度不斷加大，且呈現(xiàn)出涉獵主體多、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)、法律適用難度增大的發(fā)展趨向。面臨經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，人民法院要堅持“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，堅持保障發(fā)展與促進(jìn)規(guī)范并重，維護(hù)誠信與提高效率并重，確保質(zhì)量與實(shí)現(xiàn)公平并重，切實(shí)做好建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審判工作。在司法實(shí)踐中，要堅持規(guī)范和引導(dǎo)建筑市場健康發(fā)展的原則，堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則，堅持依法維護(hù)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的原則，積極穩(wěn)妥地化解建設(shè)工程領(lǐng)域的矛盾糾紛，為規(guī)范建筑市場，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的職能作用。

（一）關(guān)于項目經(jīng)理的法律地位問題

　　根據(jù)建設(shè)部《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第2條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。按照建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—1999—0201）第款的規(guī)定，項目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表。根據(jù)上述規(guī)定，在法律層面上，項目經(jīng)理是建設(shè)工程承包人在履行建設(shè)工程施工合同中的全權(quán)代理人，項目經(jīng)理部是承包人履行建設(shè)工程施工合同的直接責(zé)任部門，不屬于承包人的分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法人資格，也無需辦理工商登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。在建設(shè)工程施工中，項目經(jīng)理的行為視為承包人的行為，項目經(jīng)理在建設(shè)工程施工中與發(fā)包人、分包人或者實(shí)際施工人發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)由承包人作為訴訟主體并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）關(guān)于“黑白合同”認(rèn)定的有關(guān)問題

　　對不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的強(qiáng)制招標(biāo)的建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是否適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條的規(guī)定，即是否存在著“黑白合同”的問題。不論是自愿招標(biāo)發(fā)包還是強(qiáng)制招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，只要按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通過招投標(biāo)方式簽訂的建設(shè)工程施工合同，就應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定，發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中標(biāo)通知書簽訂建設(shè)工程施工合同，不得另行簽訂與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，即“黑白合同”。

　　建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標(biāo)的，但當(dāng)事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認(rèn)定規(guī)則。

　　關(guān)于“黑白合同”的法律效力問題，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條并未對“黑白合同”的效力作出評判，只是規(guī)定將“白合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，因此，在審判實(shí)踐中不宜對“黑白合同”的法律效力進(jìn)行認(rèn)定。

　　依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同案件適用法律的解釋》第21條的規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人按照中標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對建設(shè)工程予以讓利，實(shí)質(zhì)上變更了中標(biāo)合同中的價格條款，構(gòu)成對中標(biāo)價格的實(shí)質(zhì)性背離，故屬于“黑合同”的性質(zhì)，因其違反了招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定讓利承諾書無效。

（三）關(guān)于固定價格合同未履行完畢而解除的，工程價款如何結(jié)算的問題

　　根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第12條規(guī)定，建設(shè)工程合同價可以采用固定價、可調(diào)價和成本加酬金三種形式。建設(shè)部、財政部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定，固定價格又分為固定總價和固定單價兩種形式。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條對于固定價格合同已經(jīng)完全履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題作了明確規(guī)定，而對固定價格合同未履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題未明確。對于建設(shè)工程施工合同約定按固定單價結(jié)算的，則應(yīng)根據(jù)固定單價核算出已完工程的實(shí)際工程量，據(jù)實(shí)結(jié)算工程價款；如果建設(shè)工程施工合同約定按固定總價結(jié)算，則按照實(shí)際施工部分的工程量占全部的工程量的比例，再按照合同約定的固定價格計算出已完部分工程價款。

（四）關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效情形下發(fā)包人能否請求參照合同約定支付工程價款的問題

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。該規(guī)定確立了合同無效情形下的工程價款結(jié)算與建設(shè)工程的質(zhì)量直接掛鉤的基本原則。對于合同無效情形下經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程，發(fā)包人能否請求參照合同約定進(jìn)行工程價款結(jié)算，司法解釋未規(guī)定，會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同雖然依法確認(rèn)無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，按照權(quán)利義務(wù)相一致的原則，發(fā)包人亦有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款。

（五）關(guān)于固定價格合同在履行中能否適用情勢變更原則的問題 建設(shè)工程施工合同約定工程價款實(shí)行固定價格結(jié)算，在合同履行中，發(fā)生建筑材料價格或者人工費(fèi)用過快上漲，當(dāng)事人能否請求適用情勢變更原則變更合同價款或者解除合同。如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲沒有超出固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款的，不予支持；如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲超出了固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，發(fā)生異常變動的情形，如繼續(xù)履行固定價格合同將導(dǎo)致當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡或者顯失公平的，則屬于發(fā)生了當(dāng)事人雙方簽約時無法預(yù)見的客觀情況，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》第26條和最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，予以支持。

（六）關(guān)于實(shí)際施工人的訴訟地位和發(fā)包人責(zé)任的性質(zhì)問題 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定的實(shí)際施工人，是指工程轉(zhuǎn)包合同的轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、借用資質(zhì)（資質(zhì)掛靠）的承包人。司法實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實(shí)際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴(kuò)大實(shí)際施工人的適用范圍。實(shí)際施工人可以是法人、其他組織、個人合伙，也可以是自然人（俗稱“包工頭”），但從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實(shí)際施工人。

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實(shí)際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，為查明案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實(shí)際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價款的，不得追加發(fā)包人為訴訟當(dāng)事人。

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實(shí)際施工人起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)直接支付欠付工程價款的責(zé)任，發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔(dān)支付工程價款的連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。

（七）關(guān)于質(zhì)量保修金返還時間的確定問題

　　建設(shè)工程質(zhì)量保修金是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程施工合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在保修期間對建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量缺陷進(jìn)行維修的資金。其主要功能在于擔(dān)保建設(shè)工程竣工驗(yàn)收并交付使用后在保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷問題。與質(zhì)量保修金相聯(lián)系的是質(zhì)量保證金。依據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金（保修金）是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。從上述規(guī)定來看，建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金屬于相同性質(zhì)的費(fèi)用，功能也是相同的。由于質(zhì)量保修金對應(yīng)的質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責(zé)任期，導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)中對于保修金或者保證金的返還時間發(fā)生爭議。會議認(rèn)為，質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任是兩個不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負(fù)有保修的義務(wù)。而缺陷責(zé)任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將保證金返還承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責(zé)任期，因此，當(dāng)事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人。

（八）關(guān)于建設(shè)工程施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的處理問題

　　建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民群眾生命財產(chǎn)安全，關(guān)系到國家利益和社會公共安全。因此，國家對建設(shè)工程質(zhì)量要求十分嚴(yán)格，建筑法、合同法在立法上均對建設(shè)工程質(zhì)量作出明確規(guī)定，并確定了建設(shè)工程質(zhì)量的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)。但建設(shè)工程質(zhì)量作為建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容，是建設(shè)工程施工合同履行過程中糾紛頻發(fā)、爭議激烈的問題。因此，對于建設(shè)工程質(zhì)量爭議，必須堅持質(zhì)量第一的審判原則，依法通過司法手段確保建設(shè)工程質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)修理或者返工、改建等責(zé)任；對于當(dāng)事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，如約定獲得“魯班獎”等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，但合同另有約定的除外。

（九）質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責(zé)任承擔(dān)問題

　　建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但施工單位承擔(dān)保修責(zé)任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任不是同一概念，施工單位負(fù)有保修責(zé)任并不意味著承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負(fù)責(zé)保修，但保修所發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方負(fù)擔(dān)。實(shí)務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責(zé)任劃分和損失承擔(dān)原則根據(jù)以下情形確定：（1）施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。（3）因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負(fù)責(zé)采購的，由施工單位承擔(dān)民事責(zé)任；屬于建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔(dān)民事責(zé)任，如果施工單位沒有驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。（4）因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當(dāng)造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負(fù)責(zé)。（5）因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔(dān)責(zé)任。（6）對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。

（十）關(guān)于建設(shè)工程施工合同中約定以政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)政府文件被撤銷或者失效的情形如何處理的問題

　　當(dāng)事人雙方在建設(shè)工程施工合同中約定以地方人民政府的文件作為工程價款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的，該政府文件已經(jīng)構(gòu)成合同的內(nèi)容，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定約定有效。在建設(shè)工程施工合同履行中，如果合同所依據(jù)的政府文件被撤銷或者失效，但該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當(dāng)?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整和修改的，除當(dāng)事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

　　四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

　　會議認(rèn)為，農(nóng)村土地問題是事關(guān)廣大農(nóng)民社會保障、農(nóng)村社會穩(wěn)定、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大問題。近年來，黨和國家站在全局的高度陸續(xù)出臺了一系列加大農(nóng)業(yè)投入、擴(kuò)大農(nóng)村內(nèi)需、促進(jìn)農(nóng)民增收的政策措施，調(diào)動了廣大農(nóng)民群眾發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的積極性，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了持續(xù)向好的發(fā)展形勢。穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系是黨的農(nóng)村政策的基石，是保障農(nóng)民權(quán)益、促進(jìn)農(nóng)業(yè)發(fā)展和保持農(nóng)村穩(wěn)定的制度基礎(chǔ)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等土地權(quán)利是廣大農(nóng)民安身立命的根基，關(guān)系到廣大農(nóng)民的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本人權(quán)，也關(guān)系到我國政權(quán)的穩(wěn)固。保護(hù)和穩(wěn)定農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)是保障農(nóng)民安居樂業(yè)、維護(hù)農(nóng)村社會穩(wěn)定和促進(jìn)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，全省各級人民法院一定要站在政治和全局的高度，深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下妥善化解農(nóng)村土地承包糾紛的重要意義，牢固樹立為大局服務(wù)，為人民司法的意識，充分發(fā)揮好人民法院權(quán)利確認(rèn)、公權(quán)制約和糾紛終結(jié)的職能作用，認(rèn)真做好農(nóng)村土地承包糾紛案件的審判工作，確保黨和國家有關(guān)“三農(nóng)”政策措施的正確落實(shí)，切實(shí)維護(hù)廣大農(nóng)民最現(xiàn)實(shí)、最直接的土地權(quán)益。在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中，要特別注意的是，農(nóng)民依法享有長期而穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權(quán)，法定承包期內(nèi)，任何組織和個人不得干預(yù)農(nóng)民的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得違法調(diào)整和收回承包地，不得違背農(nóng)民意愿強(qiáng)行流轉(zhuǎn)承包地，不得非法侵占農(nóng)民承包地。

（一）關(guān)于以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和法律適用問題

　　依據(jù)物權(quán)法和農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，農(nóng)村土地承包有家庭承包和其他方式承包兩種情形，兩種承包方式均可以創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)，即土地承包經(jīng)營權(quán)。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包合同生效時設(shè)立，無需進(jìn)行登記。對于以其他方式承包農(nóng)村土地取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，不涉及集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格問題，其土地承包合同不具有創(chuàng)設(shè)物權(quán)的效力，而是屬于一般的債權(quán)合同，承包人的承包經(jīng)營權(quán)遭受侵害的，承包人只能基于合同行使債權(quán)請求權(quán)主張權(quán)利，發(fā)包人收回承包地的，視為解除土地承包合同的行為。依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第49條的規(guī)定，以其他方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，該權(quán)利具有物權(quán)性質(zhì)，因此，以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)未經(jīng)依法登記不發(fā)生物權(quán)效力。

（二）關(guān)于村民小組是否具有訴訟主體資格的問題

　　依據(jù)《物權(quán)法》第60條、《土地管理法》第10條、《農(nóng)村土地承包法》第12條的規(guī)定，土地分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)。換言之，農(nóng)村集體土地由村內(nèi)的村民小組管理的，可以由村民小組作為土地承包合同的發(fā)包方，因履行土地承包合同或者行使土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生糾紛的，村民小組可以作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。

（三）關(guān)于集體經(jīng)濟(jì)組織在土地延包或者依法調(diào)整承包地重新發(fā)包后，喪失承包地的農(nóng)戶請求返還的處理問題

　　依據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立。承包地在土地二輪承包或者被集體經(jīng)濟(jì)組織依法調(diào)整、收回后重新發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的其他承包農(nóng)戶，并簽訂土地承包合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定承包農(nóng)戶合法取得相應(yīng)承包地的土地承包經(jīng)營權(quán)。原承包人要求返還原承包地發(fā)生的糾紛，屬于最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛，此類糾紛不屬于人民法院民事案件的受理范圍，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

（四）關(guān)于發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整家庭承包地的情形下，承包方請求返還承包地是否適用訴訟時效的問題

　　以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)存續(xù)期間，發(fā)生發(fā)包方侵占、收回、調(diào)整承包方承包地的情形下，承包方請求發(fā)包方返還違法侵占、收回、調(diào)整承包地的請求權(quán)，是基于物權(quán)發(fā)生的返還原物請求權(quán)，此種請求權(quán)屬于物權(quán)請求權(quán)的范疇，不受訴訟時效的限制，承包方請求返還承包地的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

（五）關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的效力問題

　　土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)是指具有物權(quán)屬性的土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓、互換、入股和抵押，而以其他方式承包農(nóng)村土地，未經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)所發(fā)生的流轉(zhuǎn)，屬于合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

　　依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第37條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)經(jīng)發(fā)包方同意。承包人未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合《農(nóng)村土地承包法》第41條的規(guī)定，發(fā)包方不同意轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)的法定理由是承包方不具有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源，發(fā)包人無法定理由不同意或者拖延表態(tài)，都不影響土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。農(nóng)村土地承包法規(guī)定的“經(jīng)發(fā)包方同意”，應(yīng)理解為明示同意。

　　土地承包經(jīng)營權(quán)采取出租、轉(zhuǎn)包方式流轉(zhuǎn)的，土地承包經(jīng)營權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，承包地被征收的，享有土地補(bǔ)償權(quán)利的主體仍是土地承包經(jīng)營權(quán)人，而非承租人或者接受轉(zhuǎn)包的承包方。

（六）承包人未按承包合同約定種植特定農(nóng)作物的，發(fā)包方是否有權(quán)請求解除合同的問題

　　為了發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)，形成規(guī)?；N植效益，有的承包合同中預(yù)定承包方只能種植某種農(nóng)作物，否則發(fā)包方有權(quán)解除承包合同。由于該約定限制了承包方的經(jīng)營自主權(quán)，所以實(shí)踐中對于如何認(rèn)定該約定的效力存在爭議。會議認(rèn)為，不同承包經(jīng)營方式的功能存在重大差異，因此對于上述約定的處理原則也應(yīng)有所不同。家庭承包方式下簽訂的承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)具有社會保障功能，承包方對于經(jīng)營承包地具有自主權(quán)，因此，對于家庭方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方以未按約定種植指定農(nóng)作物為由請求解除合同的，不予支持；對于其他方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方在合同中約定承包方未種植指定農(nóng)作物時享有解除權(quán)的約定有效，發(fā)包方以此請求解除承包合同的，原則上應(yīng)予支持。

　　五、關(guān)于民間借貸糾紛案件 會議認(rèn)為，隨著我國宏觀調(diào)控政策不斷實(shí)施，國家對金融政策進(jìn)行了調(diào)整，銀行貸款的規(guī)模不斷收縮。在現(xiàn)行金融政策的制約下，中小企業(yè)、個體工商戶以及農(nóng)戶信用貸款難的矛盾不斷凸顯，嚴(yán)重影響了中小企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，由此民間借貸市場異常活躍，對經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展的影響不斷加深。民間借貸在一定程度上緩解了中小企業(yè)和“三農(nóng)”的資金困難，有利于促進(jìn)多層次信貸市場的形成和發(fā)展，但是民間借貸市場的自發(fā)性、自主性和不規(guī)范性，使其潛在的風(fēng)險無法防控，不僅引發(fā)了大量的民事糾紛，而且容易滋生非法融資甚至洗錢犯罪等現(xiàn)象，影響了社會的和諧穩(wěn)定。近一個時期，民間借貸市場呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴(kuò)大化、借貸用途多樣化、借貸利息高額化的鮮明特點(diǎn)，與此相應(yīng)反映到訴訟中的民間借貸糾紛和矛盾亦呈現(xiàn)出數(shù)量多、增長快、難度大的發(fā)展態(tài)勢，民間借貸案件逐漸成為民事審判工作中波及范圍廣、敏感程度高、案結(jié)事了難的糾紛案件類型。審理民間借貸糾紛案件，人民法院要充分發(fā)揮權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，積極踐行“為大局服務(wù)、為人民司法”的工作主題，服務(wù)和服從于國家宏觀調(diào)控金融市場的大局，嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，積極穩(wěn)妥地審理好涉及民間借貸的糾紛案件，為規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸行為，防范和化解民間借貸金融市場風(fēng)險，促進(jìn)民間金融市場的健康發(fā)展提供有力的司法保障。

（一）關(guān)于民間借貸的范圍問題

　　依據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，民間借貸糾紛屬于借款合同糾紛。依據(jù)合同法的規(guī)定，民間借貸與其他借款合同之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在借貸主體的差異。通常理解的借款合同關(guān)系主要是指國家依法批準(zhǔn)的金融企業(yè)與借款人之間發(fā)生的資金借用關(guān)系，而民間借貸法律關(guān)系主要是自然人之間、自然人與非金融企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的資金借用關(guān)系。就民間借貸合同的標(biāo)的物而言，一般限于貨幣借用，不包括有價證券的借用。

（二）關(guān)于民間借貸的生效條件問題

　　正確認(rèn)定民間借貸的生效條件是審理此類糾紛案件的前提和基礎(chǔ)，是規(guī)范民間借貸行為、推動民間借貸市場合法有序發(fā)展的保障。對于民間借貸合同的生效條件，現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，根據(jù)《合同法》第210條的規(guī)定，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。原則上應(yīng)認(rèn)為民間借貸合同為實(shí)踐性合同，即民間借貸合同以出借人和借款人之間達(dá)成貨幣借用合意，并以出借人實(shí)際給付借款為生效條件。出借人與借款人之間僅達(dá)成借款合意，而未實(shí)際給付借款標(biāo)的物的，可以認(rèn)定合同成立而未生效，借款人不承擔(dān)償還借款的責(zé)任。

（三）關(guān)于民間借貸糾紛的舉證責(zé)任分配以及證據(jù)審查和采信問題

　　審理民間借貸糾紛案件的難點(diǎn)在于證據(jù)審查和認(rèn)定難，實(shí)踐中對于民間借貸糾紛案件中的證據(jù)，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度以及各證據(jù)之間的邏輯聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

　　民間借貸的出借人行使債權(quán)請求權(quán)，要求借款人償還借款本息的，應(yīng)對是否存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及是否已將款項交付借款人等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；借款人主張已經(jīng)償還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還的舉證責(zé)任。對于出借人提供的“借據(jù)”等書證，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)證據(jù)（包括借貸金額的多少、支付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間的關(guān)系等）認(rèn)定是否存在民間借貸關(guān)系。

（四）關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金爭議的處理問題 民間借貸的利息是指從借款人借款之日至還款之日之間產(chǎn)生的利益，而民間借貸的違約金是指借款人逾期償還借款本金應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。對于民間借貸合同明確約定借貸利息的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付利息，但借貸利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定；對于支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；出借人與借款人在民間借貸合同中既約定利息又約定逾期付款違約金的，最終收取的利息和違約金的總額不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

　　原則上應(yīng)以民間借貸書證上記載的借款金額為本金，當(dāng)事人約定利息預(yù)先扣除或者有證據(jù)證明實(shí)際扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借金額認(rèn)定本金。

（五）關(guān)于個人借貸單位使用的民間借貸處理問題

　　對單位工作人員為本單位的生產(chǎn)經(jīng)營需要，以自己名義與出借人發(fā)生資金借用行為而發(fā)生民間借貸糾紛，應(yīng)首先審查借貸法律行為是否符合《合同法》第49條規(guī)定的表見代理，其次審查借款的實(shí)際用途和實(shí)際借款人。如果借款人的資金借用行為構(gòu)成表見代理，且借款由單位實(shí)際使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位為實(shí)際借款人，由單位承擔(dān)償還借款的責(zé)任；如果借款人的行為不構(gòu)成表見代理，且出借人并不明知借款人是履行單位的職務(wù)行為、有充分理由認(rèn)為其是在同借款人個人發(fā)生借貸關(guān)系，即使出借人與借款人的單位實(shí)質(zhì)上存在借貸關(guān)系，應(yīng)依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，支持出借人向借款人主張權(quán)利。

（六）關(guān)于民間借貸的訴訟時效問題

　　依據(jù)《合同法》第206條的規(guī)定，民間借貸合同中沒有約定借款日期和還款期限的，出借人可以隨時請求借款人償還借款，借款人也可以隨時償還。出借人沒有提出還款請求，借款人也未主動償還借款的，為保護(hù)出借人的合法權(quán)益，原則上適用《民法通則》第137條規(guī)定的20年最長訴訟時效。

　　六、關(guān)于侵權(quán)責(zé)任糾紛案件

　　會議認(rèn)為，近年以來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和生活形態(tài)的日趨豐富，民事主體維護(hù)自身權(quán)益的意識不斷增強(qiáng)，侵權(quán)損害案件數(shù)量不斷增長，各種特殊侵權(quán)、新型侵權(quán)案件不斷出現(xiàn)，醫(yī)療損害賠償糾紛案件、道路交通事故損害賠償案件、產(chǎn)品責(zé)任損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件、物件損害賠償案件等特殊、新型案件日益成為侵權(quán)損害案件的主要類型。目前，侵權(quán)損害賠償糾紛案件日益呈現(xiàn)出法律關(guān)系復(fù)雜化、訴訟主體多元化、賠償數(shù)額高額化、糾紛發(fā)生群體化的鮮明特點(diǎn)，成為所有民事案件中社會敏感程度高、波及范圍廣、審理難度大的糾紛案件類型，因此，做好侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作已經(jīng)成為人民法院維護(hù)受害人合法權(quán)益、化解社會矛盾糾紛、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。侵權(quán)責(zé)任法作為保護(hù)民事主體合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任的基本民事法律，對于統(tǒng)一侵權(quán)損害賠償案件的法律適用，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為具有重要意義，同時也對侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作提出了新的挑戰(zhàn)和要求。全省各級人民法院要以維護(hù)社會公平正義為己任，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定為目標(biāo)，化解社會領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛為主線，維護(hù)受害人合法權(quán)益為核心，切實(shí)做好侵權(quán)損害賠償案件的審判工作。

（一）關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)和司法解釋的銜接問題。

　　侵權(quán)責(zé)任法在歸責(zé)原則、責(zé)任主體、承擔(dān)責(zé)任的方式等方面與以前有關(guān)侵權(quán)的法律、行政法規(guī)、司法解釋的規(guī)定存在諸多沖突，因此，要正確處理好侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)、司法解釋之間的適用關(guān)系問題。對于侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之后，之前與該法內(nèi)容存在沖突的法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)再繼續(xù)適用；對于侵權(quán)責(zé)任法未明確規(guī)定，且之前法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定與侵權(quán)責(zé)任法的立法原則相一致的內(nèi)容，可以作為對侵權(quán)責(zé)任法的有益補(bǔ)充，繼續(xù)適用。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，其他特別法對侵權(quán)責(zé)任另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；按照新法優(yōu)于舊法的原則，侵權(quán)責(zé)任法與其他侵權(quán)法律規(guī)范相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。

（二）關(guān)于無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，有關(guān)部門能否行使損害賠償請求權(quán)的問題

　　因道路交通事故等侵權(quán)行為造成流浪乞討等身份不明的人死亡，無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，民政部門等有關(guān)單位向賠償義務(wù)人提起民事訴訟，主張侵權(quán)損害賠償?shù)?，沒有法律依據(jù)，人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。

（三）關(guān)于侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)問題

《侵權(quán)責(zé)任法》第16條規(guī)定了侵權(quán)致人損害的賠償范圍，但沒有明確規(guī)定各項損害賠償項目具體標(biāo)準(zhǔn)。在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情形下，侵權(quán)致人損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)仍適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。

（四）關(guān)于受害人被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的賠償問題

　　最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法>若干問題的通知》第4條規(guī)定，人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件時，如受害人有被撫養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條的規(guī)定，將被撫養(yǎng)人生活費(fèi)計入殘疾賠償金或者死亡賠償金。依據(jù)該規(guī)定，在裁判說理中，被撫養(yǎng)人 生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金應(yīng)分別計算，但在判決主文中將被撫養(yǎng)人生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金合并計算作為一個判項，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)在判項中不再出現(xiàn)。

（五）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題

　　在侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之前，醫(yī)療損害賠償糾紛案件存在法律適用的二元化的現(xiàn)象。侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之后，患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任的，不論構(gòu)成醫(yī)療事故還是醫(yī)療差錯，均應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》以及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的想關(guān)規(guī)定，并以“醫(yī)療損害賠償糾紛”確定案由；患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的，以“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”確定案由。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任分配問題

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，實(shí)行的是因果關(guān)系推定和過錯推定，侵權(quán)責(zé)任法明確規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任，在舉證責(zé)任的分配上實(shí)行“誰主張誰舉證”的原則，即患者應(yīng)當(dāng)就醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。只有在《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定的如醫(yī)務(wù)人員有違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關(guān)的醫(yī)療材料、偽造、篡改、銷毀病歷資料等情形下，才適用過錯推定的原則，實(shí)行舉證責(zé)任倒置。

　　因偽造、篡改、涂改或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料內(nèi)容、遺失、銷毀、搶奪病歷等情形導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間是否在因果關(guān)系及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員是否有過錯無法認(rèn)定的，由改變、遺失、銷毀、搶奪病歷一方當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果；病歷制作方對病歷資料的內(nèi)容存在明顯矛盾或錯誤不能作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷書寫規(guī)范書寫等形式瑕疵的，不影響病歷的真實(shí)性的認(rèn)定。

（七）關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的賠償責(zé)任主體、賠償責(zé)任問題

　　依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定，產(chǎn)品責(zé)任對產(chǎn)品的生產(chǎn)者實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任，即無過錯責(zé)任，而對產(chǎn)品的銷售者實(shí)行過錯責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，受害人可以行使選擇權(quán)，請求產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任；選擇銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果銷售者有證據(jù)證明自己無過錯，產(chǎn)品缺陷是由生產(chǎn)者造成的，銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償；選擇生產(chǎn)者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果生產(chǎn)者有證據(jù)證明銷售者存在過錯，承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向銷售者追償。

　　受害人選擇產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告的，應(yīng)當(dāng)判決共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任，共同被告中的一方有證據(jù)證明其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，可明確其依法享有追償權(quán)。

（八）關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的懲罰性賠償?shù)膯栴}

　　依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，懲罰性賠償僅限于因缺陷產(chǎn)品致使他人死亡或者健康受到嚴(yán)重?fù)p害的人身損害，而不適用財產(chǎn)損害。在確定懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、過錯程度、損害后果、侵權(quán)人的賠償能力、獲利狀況、受害人遭受的損失、社會影響等因素確定。

（九）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題

　　侵權(quán)致人損害，未造成嚴(yán)重后果的，受害人請求精神損害撫慰金賠償?shù)模话悴挥柚С?；侵?quán)致人損害，造成嚴(yán)重后果的，可以根據(jù)受害人一方的請求判令侵權(quán)人賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。精神損害撫慰金的賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)情節(jié)、影響范圍、侵權(quán)獲利情況、承擔(dān)賠償責(zé)任的能力等因素綜合確定。精神損害撫慰金賠償請求權(quán)的主體為受害人或者近親屬。

　　近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展變化，人民群眾生活水平的不斷提高，會議認(rèn)為應(yīng)對精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整。具體調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)如下：侵權(quán)人是自然人的，一般精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為1000元－5000元；嚴(yán)重精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為5000元－元；侵權(quán)人是法人或其他社會組織的，一般按照自然人賠償標(biāo)準(zhǔn)的五至十倍予以賠償。損害后果特別嚴(yán)重的，可在上述基礎(chǔ)上適當(dāng)提高賠償標(biāo)準(zhǔn)。

（十）關(guān)于機(jī)動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害的賠償責(zé)任問題

　　依據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，機(jī)動車之間發(fā)生交通事故的，實(shí)行過錯責(zé)任，而機(jī)動車之間發(fā)生交通事故致第三人損害的，機(jī)動車之間如何承擔(dān)賠償責(zé)任沒有明確規(guī)定。機(jī)動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害，如果能夠明確各自責(zé)任的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第12條的規(guī)定處理，由機(jī)動車之間各自承擔(dān)賠償責(zé)任；如果無法明確責(zé)任，且每個機(jī)動車的肇事行為都足以造成全部損害的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第11條的規(guī)定，由各機(jī)動車承擔(dān)連帶責(zé)任。

（十一）關(guān)于機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中第三者的認(rèn)定問題 機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中的“第三者”的范圍應(yīng)嚴(yán)格按照國務(wù)院《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》第21條的規(guī)定確定，被保險機(jī)動車發(fā)生交通事故時，如本車人員因機(jī)動車顛覆、傾斜等脫離了被保險機(jī)動車輛造成損害的，不宜視為受害人為機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中的“第三者”，受害人請求保險公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任的，不予支持。

（十二）關(guān)于機(jī)動車未參加機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險的處理問題

　　機(jī)動車未依照道路交通安全法和國務(wù)院《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》的規(guī)定參加機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險，發(fā)生道路交通事故致人損害的，參照適用《山東省實(shí)施<道路交通安全法>辦法》第65條的規(guī)定，由賠償義務(wù)人在相應(yīng)的機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。不足部分，依照《道路交通安全法》第76條的規(guī)定確定賠償責(zé)任。

（十三）關(guān)于因交通事故造成的機(jī)動車貶值損失是否予以賠償?shù)膯栴}

　　機(jī)動車貶值損失一般是指機(jī)動車發(fā)生交通事故后，其使用性能雖已恢復(fù)，其本身經(jīng)濟(jì)價值卻會因交通事故而降低所造成的損失，其實(shí)質(zhì)為民法理論上所稱的純粹經(jīng)濟(jì)損失。對于因交通事故造成的機(jī)動車貶值損失是否予以賠償，我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定。由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，且機(jī)動車貶值損失的認(rèn)定受機(jī)動車本身狀況、機(jī)動車的用途、市場價格等多種因素的影響，具有多變性和不可確定性。因此，不宜支持交通事故受害人要求賠償義務(wù)人賠償機(jī)動車貶值損失的訴訟請求。

　　七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

　　會議認(rèn)為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護(hù)，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運(yùn)行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10%以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點(diǎn)。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實(shí)維護(hù)家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄋ痉ń忉?/p>

（三）已頒布實(shí)施，各級人民法院要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護(hù)婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進(jìn)程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實(shí)現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實(shí)。要切實(shí)保護(hù)未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財產(chǎn)關(guān)系。家庭財產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財產(chǎn)案件時，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護(hù)夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財產(chǎn)的整體效用，通過不同的財產(chǎn)分割方式，實(shí)現(xiàn)兩者和諧并存。要認(rèn)識“買斷工齡款”、養(yǎng)老保險金等財產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財產(chǎn)性質(zhì)。在涉及第三人交易的情形下，要重視市場經(jīng)濟(jì)秩序的建立和交易安全的維護(hù)等因素，注意保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。三要充分體現(xiàn)社會主義道德和善良風(fēng)俗。通過案件的審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。

（一）關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達(dá)，能否缺席判決的問題

　　最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書?！币罁?jù)婚姻法的規(guī)定，只要婚姻當(dāng)事人之間的夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。如果婚姻一方當(dāng)事人起訴與對方離婚，而對方下落不明的，可以采取公告送達(dá)的方式送達(dá)訴訟文書，并采取缺席判決的方式判決雙方離婚。但考慮到現(xiàn)實(shí)生活中人口流動性比較強(qiáng)，公告送達(dá)的覆蓋面相對有限，且關(guān)系到婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)利，因此，公告送達(dá)應(yīng)在窮盡其他送達(dá)方式的情形下方可適用，缺席判決離婚應(yīng)從嚴(yán)掌握。

（二）關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定問題

　　依據(jù)《婚姻法》第41條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。由上述規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。夫妻一方以個人名義舉債所負(fù)的債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第24條的規(guī)定認(rèn)定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負(fù)的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認(rèn)定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個人債務(wù)。

（三）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題

　　一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財產(chǎn)問題自愿達(dá)成某種協(xié)議。對這種財產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實(shí)務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點(diǎn)在于我國實(shí)行夫妻法定共同財產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實(shí)際履行，因?yàn)?，就夫妻財產(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財產(chǎn)，并不改變夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認(rèn)為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時一方主張按照財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以支持；在既沒有解除婚姻關(guān)系也未實(shí)行分別財產(chǎn)制的情形下，一方當(dāng)事人請求按照協(xié)議約定支付相關(guān)費(fèi)用的，對該主張不應(yīng)予以支持。關(guān)于財產(chǎn)分割協(xié)議是否適用“顯失公平”的問題。夫妻共同財產(chǎn)在離婚時應(yīng)當(dāng)平均分割，這是處理夫妻共同財產(chǎn)的基本原則，但是婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割畢竟不是單純的市場交易，財產(chǎn)分割協(xié)議亦不同于一般的民事合同，財產(chǎn)分割中充滿著復(fù)雜的情感因素，婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割協(xié)議很難完全用公平來衡量，亦無從判斷是否顯失公平。因此，人民法院在審理婚姻家庭案件中，對于一方當(dāng)事人以財產(chǎn)分割協(xié)議顯失公平為由請求變更或者撤銷協(xié)議的，只要簽訂協(xié)議時不存在欺詐、脅迫的情形，對當(dāng)事人的訴訟請求原則不予支持。

（四）關(guān)于夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息的歸屬問題 夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后所產(chǎn)生的孳息，一般有兩種情況，一是在金融機(jī)構(gòu)存款或者購買金融債券產(chǎn)生的利息收入；二十投資實(shí)業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的收益?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資和獎金、從事生產(chǎn)和經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、因繼承或者贈與所得的財產(chǎn)（但遺囑或贈與合同中明確，只歸夫與妻一方所有的除外）歸夫妻共同所有。該條規(guī)定還有一個兜底條款，即其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。婚姻法以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋對“投資取得的收益”并無明確界定，造成在審判實(shí)務(wù)中產(chǎn)生一些分歧。對于夫妻一方婚前財產(chǎn)存入銀行或者購買債券等所產(chǎn)生的自然孳息，屬于債權(quán)或者儲蓄本金產(chǎn)生的法定孳息，依照物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為夫妻個人財產(chǎn)比較適宜。對于夫妻一方以婚前個人財產(chǎn)投資進(jìn)行經(jīng)營活動在婚后產(chǎn)生的收益，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)比較適宜。

　　八、關(guān)于勞動爭議糾紛案件

　　會議認(rèn)為，受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退的影響，我省許多企業(yè)持續(xù)出現(xiàn)經(jīng)營困難、虧損、欠薪和關(guān)閉等情形，由此引發(fā)各種勞動爭議案件大幅攀升。勞動爭議糾紛案件呈現(xiàn)出設(shè)計數(shù)量膨脹化、內(nèi)容復(fù)雜化、區(qū)間多樣化、訴訟群體化和難度增大化的特點(diǎn)。近年來，國家加大了勞動立法的力度，最高人民法院加大了指定勞動爭議案件司法解釋的力度，勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、社會保險法等勞動和社會保障法律相繼頒布實(shí)施，具有中國特色的社會主義勞動法律體系基本形成。勞動立法的完善，將極大地拓展勞動爭議案件的受理范圍，勞動爭議案件仍將保持持續(xù)增長的發(fā)展態(tài)勢，但勞動關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的難度亦逐漸增大，勞動爭議糾紛案件仍將是當(dāng)前和今后民事審判工作中社會敏感程度最高、涉及范圍領(lǐng)域中最廣、案結(jié)事了壓力最大的糾紛案件類型，因此，全省各級人民法院要以維護(hù)勞動者合法權(quán)益為核心，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系為目標(biāo)，切身做好勞動爭議案件的審判工作。為充分發(fā)揮人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展與社會和諧穩(wěn)定的職能作用，積極應(yīng)對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢變化，在審判過程中要以“保增長、保民生、保穩(wěn)定”為根本目標(biāo)，堅持以既要依法維護(hù)勞動者合法權(quán)益，又要促進(jìn)用人單位的生存發(fā)展，實(shí)現(xiàn)互利共贏作為勞動爭議案件審判工作的基本司法理念，準(zhǔn)確把握立法宗旨，把個案的公正與社會公正結(jié)合起來，正確處理個人利益與社會利益、局部利益與全局利益之間的關(guān)系。一要堅持依法保障勞動者合法權(quán)益和用人單位的生存發(fā)展并重。要充分認(rèn)識到單純地保護(hù)勞動者合法權(quán)益并非是勞動合同法立法的終極目的，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系才是勞動合同法的最終價值取向。勞資雙方具有根本利益的高度一致性和具體利益的相對差異性，二者相互依賴不可分割。在審理勞動爭議糾紛案件時，必須堅持和諧發(fā)展、互利共贏的理念，不能強(qiáng)調(diào)保護(hù)一方而忽視另一方利益，要“放水養(yǎng)魚”，切忌“竭澤而漁”。二要通過司法手段倡導(dǎo)穩(wěn)定的勞動關(guān)系。目前，勞動合同簽訂率低、勞動合同短期化是當(dāng)前勞動關(guān)系領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，也是我國勞動爭議大量存在的主要原因之一，要通過民事手段依法制裁用人單位不簽訂合同的行為。要以維護(hù)穩(wěn)定的勞動關(guān)系為價值依歸，對用人單位施行的“末位淘汰”、“競爭上崗”等做法，要嚴(yán)格審查其合法性及其效力。三要切實(shí)保護(hù)勞動者的人身權(quán)益。目前我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整正處于關(guān)鍵階段，最低工資標(biāo)準(zhǔn)制度、法定節(jié)假日制度、最長加班時間等制度，都具有強(qiáng)烈的保護(hù)勞動者人身權(quán)益的立法目的。在審理勞動爭議案件中，要通過依法裁判用人單位支付加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金等手段，切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

（一）關(guān)于建筑行業(yè)中實(shí)際施工人直接招用的人員勞動關(guān)系的認(rèn)定問題

　　建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給施工單位后，施工單位又轉(zhuǎn)包或者違法分包給不具有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)條件的實(shí)際施工人，這是當(dāng)前建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象。對于實(shí)際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認(rèn)定實(shí)際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系，而應(yīng)追溯到具有合法勞動用工的用人單位，如總承包單位、合法分包單位、勞務(wù)作業(yè)承包單位等與勞動者形成勞動關(guān)系，但不宜認(rèn)定勞動者與建設(shè)單位形成勞動關(guān)系。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，可以參照適用《勞動合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實(shí)際施工人對勞動者的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）關(guān)于未簽訂書面勞動合同的情形下雙倍工資的支付問題 依據(jù)《勞動合同法》第10條、第82條的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位向勞動者支付的二倍工資，是基于用人單位沒有按照勞動合同法規(guī)定與勞動者簽訂書面勞動合同所產(chǎn)生的法律后果，并非是勞動者提供勞動的對價給付，因此，二倍工資不屬于勞動報酬的范疇，具有懲罰性賠償金的性質(zhì)。

　　關(guān)于雙倍工資的仲裁時效問題。由于二倍工資具有懲罰性賠償金的性質(zhì)，勞動者請求用人單位支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資不適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款關(guān)于勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的仲裁時效特別規(guī)定。用人單位支付勞動者未簽訂勞動合同雙倍工資的責(zé)任可視為同一合同項下約定的具有整體性和關(guān)聯(lián)性的定期給付之債，仲裁時效期間從最后履行期限屆滿之日起算。

（三）關(guān)于工傷停工留薪期的確定問題 《山東省工傷職工停工留薪期管理辦法》規(guī)定停工留薪期的確認(rèn)主體為用人單位，而對于停工留薪期異議的確認(rèn)應(yīng)由勞動能力鑒定委員會來確定。因此，若訴訟中雙方就停工留薪期發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由勞動能力鑒定委員會對工傷職工的停工留薪期予以確定，人民法院不能直接確定勞動者的停工留薪期。

（四）關(guān)于勞動者違法解除勞動合同，用人單位請求勞動者賠償損失應(yīng)否支持的問題

　　勞動合同法規(guī)定除有服務(wù)期和競業(yè)限制約定的以外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違反勞動合同的違約金。勞動合同法對于用人單位違法解除勞動合同的賠償問題作了明確規(guī)定，而對勞動者單方解除勞動合同不符合勞動合同法規(guī)定的情形下，如何承擔(dān)責(zé)任沒有明確規(guī)定。除勞動合同法規(guī)定的應(yīng)由勞動者承擔(dān)約定違約金的特殊情形外，如果勞動者違反誠實(shí)信用原則，在勞動合同約定期限屆滿前單方解除勞動合同或者違法行使辭職權(quán)，給用人單位造成損失的，用人單位可以依據(jù)《勞動共同法》第90條的規(guī)定向勞動者主張賠償直接經(jīng)濟(jì)損失。

（五）關(guān)于非法用工單位傷亡人員的保險待遇問題

　　勞動部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規(guī)定非法用工單位應(yīng)向受到事故傷害或患職業(yè)病的傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。雖非法用工單位傷亡人員是在勞動過程中發(fā)生的傷害事故，但勞動行政主管部門對此不進(jìn)行工傷認(rèn)定，不存在工傷認(rèn)定的前置程序。因此傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，經(jīng)勞動爭議仲裁后，人民法院應(yīng)按照勞動爭議案件處理。

（六）關(guān)于獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛案件的受理問題 《山東省人口與計劃生育條例》第30條第1款規(guī)定，獨(dú)生子女父母為企業(yè)職工的，退休時由所在單位按照設(shè)區(qū)的市上一平均工資百分之三十發(fā)給一次性養(yǎng)老補(bǔ)助。根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條第6款、《中華人民共和國人口與計劃生育法》第27條、《山東省人口與計劃生育條例》第31條的規(guī)定，獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛屬于勞動爭議案件，應(yīng)屬于人民法院勞動爭議案件的受理范圍。

（七）關(guān)于基本生活費(fèi)是否適用仲裁時效的問題

　　依照《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第31條的規(guī)定，非因勞動者原因造成企業(yè)停工、停產(chǎn)、歇業(yè)時，勞動者可以要求用人單位支付基本生活費(fèi)。基本生活費(fèi)并非是勞動者付出勞動的對價，而是用人單位依法承擔(dān)的一種社會責(zé)任。同時，在司法實(shí)踐也存在著用人單位與勞動者長期“兩不找”，時隔多年以后勞動者要求用人單位支付幾年甚至十幾年的基本生活費(fèi)的案件，若對這類案件中勞動者的主張全部支持，不符合社會公平原則。而且這種案件中的企業(yè)大多經(jīng)營狀況很差，瀕臨破產(chǎn)邊緣，若對于勞動者的主張全部支持，尤其是一些群體性案件，則很可能使這些企業(yè)難以為繼，不符合既要保障勞動者合法權(quán)益，又要維護(hù)用人單位的生存發(fā)展的審判原則。因此，勞動者請求用人單位支付基本生活費(fèi)的，在勞動爭議調(diào)解仲裁法實(shí)施之前，適用《勞動法》第82條規(guī)定的仲裁申請期限，勞動爭議調(diào)解仲裁法實(shí)施之后，應(yīng)適用該法規(guī)定的仲裁時效。

（八）關(guān)于加付賠償金的處理問題

　　依據(jù)《勞動合同法》第87條的規(guī)定，用人單位違法解除或終止勞動合同的，應(yīng)支付二倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金。勞動者依據(jù)《勞動合同法》第87條規(guī)定訴求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。用人單位未履行《勞動合同法》第41條、第43條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務(wù)的，應(yīng)認(rèn)定其解除勞動合同的行為違法，勞動者請求用人單位支付賠償金的，應(yīng)予支持。用人單位在已經(jīng)具備解除條件的情況下，勞動者以用人單位存在未提前30天通知等程序瑕疵為由要求用人單位支付賠償金的，人民法院不予支持。

　　勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第3條、第10條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，與《勞動合同法》第85條、第87條規(guī)定的賠償金具有相同的法律性質(zhì)，勞動合同法實(shí)施后，勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》規(guī)定的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不再適用。

（九）關(guān)于雙重勞動關(guān)系的認(rèn)定問題

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第8條的規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)按勞動關(guān)系處理。該規(guī)定肯定了雙重勞動關(guān)系的合法性，但由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》沒有規(guī)定適用的時間效力，對于司法解釋實(shí)施之前存在的雙重勞動關(guān)系是否可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定予以認(rèn)定未明確。會議認(rèn)為，按照法不溯及既往原則，在司法解釋出臺之前，對于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第八條所列情形均按照勞動關(guān)系處理。但該司法解釋實(shí)施之后，尚未審結(jié)的一、二審勞動爭議案件均應(yīng)適用司法解釋的規(guī)定認(rèn)定雙重勞動關(guān)系。

（十）關(guān)于用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后與勞動者的勞動關(guān)系是否終止問題

　　依據(jù)《勞動合同法》第44條第5項的規(guī)定，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，勞動合同終止。用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照是國家工商行政主管部門對于用人單位違反工商行政管理法規(guī)的行政處罰措施，并不意味著用人單位終止其經(jīng)營活動，如果用人單位繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，按事實(shí)勞動關(guān)系處理。

（十一）關(guān)于解除勞動合同的舉證責(zé)任分配問題

　　依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位依照法律規(guī)定與勞動者解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。實(shí)踐中，用人單位與勞動者往往對解除勞動合同無異議，但因何種原因或者由哪一方提出解除勞動合同各執(zhí)一詞，用人單位主張因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤慕獬?，?yīng)免除其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，而勞動者則主張是用人單位違法解除勞動合同。這種情形下，為維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)以用人單位對勞動者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，證明因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤慕獬?，否則即推定用人單位單方解除勞動合同。

　　九、關(guān)于民事訴訟程序問題

　　會議認(rèn)為，程序公正是實(shí)體公正的保障，民事訴訟程序是人民法院審理民事案件必須遵守的基本操作規(guī)程。要正確處理好審判程序與實(shí)體處理的辯證關(guān)系，堅持程序與實(shí)體并重，防止和克服重實(shí)體、輕程序的思想和傾向；要強(qiáng)化民事訴訟的程序意識，嚴(yán)格按照民事訴訟法的規(guī)定規(guī)范審判程序，杜絕程序瑕疵；要正確處理判決與調(diào)解的關(guān)系，堅持“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”的工作原則，對于傳統(tǒng)民事糾紛，要注重運(yùn)用調(diào)解方式終結(jié)糾紛，而對于涉及市場運(yùn)行規(guī)則和導(dǎo)向的民商事案件，要善于運(yùn)用判決的方式，引導(dǎo)合理的市場運(yùn)行規(guī)則的建立和完善；要根據(jù)最高人民法院的安排部署，積極開展小額速裁審判程序的試點(diǎn)工作，進(jìn)一步提升試點(diǎn)工作的成效，為民事訴訟法的修改提供必要的實(shí)踐素材；要進(jìn)一步健全完善訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機(jī)制，貫徹落實(shí)好中央綜治辦等16部委關(guān)于建立大調(diào)解工作的意見，以人民調(diào)解協(xié)議效力司法確認(rèn)為契合點(diǎn)，完善訴調(diào)對接機(jī)制。

（一）關(guān)于執(zhí)行異議訴訟案件的審理問題

　　依據(jù)《民事訴訟法》第204條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》關(guān)于案外人異議處理的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行異議訴訟是在執(zhí)行程序中，當(dāng)事人或者案外人對執(zhí)行標(biāo)的物所有權(quán)發(fā)生異議，訴求人民法院依照普通審判程序確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)而發(fā)生的訴訟。根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)持有異議的，應(yīng)先向執(zhí)行機(jī)構(gòu)提出執(zhí)行異議，對執(zhí)行機(jī)構(gòu)的異議處理不服的，才能另行提起執(zhí)行異議的民事訴訟。異議人未經(jīng)執(zhí)行異議的前置程序直接就確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)直接提起民事訴訟的，應(yīng)駁回其起訴。人民法院審理執(zhí)行異議訴訟，以確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)為審理對象，通過審理確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬，但不涉及執(zhí)行程序中采取的相關(guān)執(zhí)行措施。

（二）關(guān)于釋明權(quán)的行使問題

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條的規(guī)定，人民法院對民事行為的效力或者法律關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定與當(dāng)事人的訴求不一致的，應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人變更訴訟請求。當(dāng)事人堅持不變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)依法駁回其訴訟請求。二審程序中，一審法院未按上述規(guī)定行使釋明權(quán)的，視為違反法定程序，可以發(fā)回重審。

　　當(dāng)事人依據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定，請求調(diào)整違約金數(shù)額的，人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張及案件事實(shí)，對當(dāng)事人是否請求調(diào)整違約金行使釋明權(quán)。經(jīng)釋明后，當(dāng)事人仍未明確要求調(diào)整違約金的，人民法院不得依職權(quán)主動調(diào)整。二審程序中，當(dāng)事人申請人民法院調(diào)整違約金的數(shù)額，如一審法院未予釋明，二審法院可以依據(jù)案件的實(shí)際情況進(jìn)行直接調(diào)整，無需發(fā)回一審法院重審。

（三）關(guān)于公告送達(dá)的問題 人民法院只有在《民事訴訟法》第84條規(guī)定的受送達(dá)人下落不明，窮盡其他方式無法送達(dá)的情形下，才可以采用公告送達(dá)的方式，杜絕隨意采取公告送達(dá)的做法。

　　對于民事調(diào)解書能否公告送達(dá)的問題。依據(jù)我國《民事訴訟法》第84條的規(guī)定，判決書等相關(guān)訴訟文書在其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式，但沒有規(guī)定民事調(diào)解書能否適用公告送達(dá)。根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議并經(jīng)審判人員審核后，雙方當(dāng)事人同意該調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方簽名或者捺印生效的，調(diào)解協(xié)議書自雙方簽名或者捺印之日起發(fā)生法律效力，這種情況下在采取其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式。如果民事調(diào)解協(xié)議書約定必須由雙方當(dāng)事人簽收才能生效的情況下，則不能采用公告送達(dá)的方式送達(dá)。

（四）關(guān)于人民法院對訴訟時效是否釋明的問題

　　依據(jù)最高人民法院2008年9月1日頒布實(shí)施的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，訴訟時效是當(dāng)事人依法享有的一種抗辯權(quán)，而非請求權(quán)，在訴訟過程中，如果當(dāng)事人未行使該項權(quán)利，法官不得在案件審理中主動援引法律有關(guān)訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判，即在當(dāng)事人未就時效予以抗辯的情況下，人民法院不得以當(dāng)事人的請求超過訴訟時效為由，判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，同時法官也不得在案件審理中就相關(guān)訴訟時效問題進(jìn)行釋明，當(dāng)事人以人民法院未就時效抗辯權(quán)進(jìn)行釋明為由在二審程序中主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

年山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知3

　　2011年山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判

　　工作會議紀(jì)要的通知

　　全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：

　　2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。各中院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點(diǎn)法院院長以及濟(jì)南軍區(qū)軍事法院的負(fù)責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、各類市場主體的財產(chǎn)權(quán)利和發(fā)揮其創(chuàng)造社會財富的積極性，但經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變和宏觀調(diào)控政策的調(diào)整，必然使民事主體的靜態(tài)財產(chǎn)權(quán)利處于動態(tài)變化中，由此相應(yīng)地引發(fā)物權(quán)糾紛案件。人民法院在審理物權(quán)糾紛案件中，要及時關(guān)切經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對各類物權(quán)關(guān)系的影響，根據(jù)黨和國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展大局調(diào)整審判思路，確定審判原則，確保物權(quán)糾紛案件審判工作符合“為大局服務(wù)”的主題要求。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢下，要特別注重對物權(quán)的平等保護(hù)，平等保護(hù)原則既反映了我國經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)要求，又符合我國民法平等保護(hù)的基本原則，對國家、集體和個人財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行平等保護(hù)是市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求在法律上的具體體現(xiàn)，是維護(hù)我國社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)需要。要注重充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，既要準(zhǔn)確把握物權(quán)登記的制度功能，嚴(yán)格貫徹物權(quán)公示和公信制度，又要根據(jù)案件類型充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，合理確定物權(quán)的歸屬和內(nèi)容。在一房多賣的案件中，要分別根據(jù)登記、占有、價款交付以及合同成立的時間等確定房屋所有權(quán)的歸屬。在房屋拆遷補(bǔ)償糾紛中，要重視拆遷補(bǔ)償權(quán)利的特殊性，合理解決與其他民事權(quán)利的沖突。要合理協(xié)調(diào)物權(quán)關(guān)系和合同關(guān)系，正確認(rèn)識物權(quán)變動與合同效力的不同功能，貫徹落實(shí)好不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因與結(jié)果相區(qū)分的原則，從維護(hù)市場交易安全出發(fā)，一般不宜輕易否定物權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，切實(shí)保護(hù)守約一方的合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)條件下交易的基本規(guī)則。對于當(dāng)前司法實(shí)踐中比較典型的共有物單方處分、一物多賣等合同效力，在依法認(rèn)定合同有效的同時，要通過違約責(zé)任等制度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間利益的平衡。

(一)關(guān)于不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不一致的情形如何處理的問題

　　根據(jù)《物權(quán)法》 權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書是不動產(chǎn)物權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是確定不動產(chǎn)物權(quán)歸屬和內(nèi)容的基本依據(jù)，對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬具有推定的證據(jù)效力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)屬證書確定不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人，但實(shí)踐中不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不符的情形比較普遍。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人有錯誤，向法院起訴對該不動產(chǎn)物權(quán)請求確認(rèn)歸屬的，有義務(wù)提供證據(jù)加以證明，如證據(jù)足以證明不動產(chǎn)物權(quán)的實(shí)際權(quán)利人的，應(yīng)依法確定訟爭不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人。

(二)關(guān)于人民法院生效法律文書與不動產(chǎn)登記的關(guān)系

　　依據(jù)《物權(quán)法》 管理的約定確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)的賠償責(zé)任；業(yè)主或者業(yè)主委員會沒有與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂機(jī)動車輛服務(wù)管理協(xié)議的，機(jī)動車輛發(fā)生丟失或者毀損的，可以根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同約定中所承擔(dān)的安全保障義務(wù)，結(jié)合其過錯程度、物業(yè)服務(wù)費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)等因素確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

　　因物業(yè)服務(wù)企業(yè)的過錯導(dǎo)致住宅小區(qū)內(nèi)的公共設(shè)施等物件造成業(yè)主財產(chǎn)或者人身損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)，因 成立的具體行政行為的合法性存在爭議而引發(fā)的不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬確認(rèn)爭議與不動產(chǎn)登記行為相互交織的糾紛，主要表現(xiàn)為民事糾紛與具體行政行為相關(guān)聯(lián)。民事訴訟與行政訴訟所審理的對象不同，民事訴訟主要是對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，并據(jù)實(shí)作出確認(rèn)權(quán)利歸屬的判決。至于不動產(chǎn)物權(quán)的登記行為是否真實(shí)合法，不屬于民事訴訟的審理范圍。

(九)關(guān)于業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍問題

　　依據(jù)物權(quán)法和國務(wù)院《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，業(yè)主委員會作為業(yè)主大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依法有權(quán)維護(hù)住宅小區(qū)全體業(yè)主的合法權(quán)益，在住宅小區(qū)業(yè)主的共同利益遭受損害時，有權(quán)代表全體業(yè)主向人民法院提起訴訟，即業(yè)主委員會具有民事主體和訴訟主體資格。依據(jù)《物權(quán)法》 的房地產(chǎn)糾紛案件不受理、受理后不審理等作法要認(rèn)真糾正，防止矛盾激化；對于因國家信貸政策變化導(dǎo)致買受人喪失履約能力、因限購措施導(dǎo)致合同無法履行的情形，應(yīng)依據(jù)合同法的規(guī)定和合同的約定，依法變更或者解除合同，并根據(jù)案件的具體情況，輔之以返還原物、折價補(bǔ)償和賠償損失等，切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益；對于因買賣在集體所有的土地上開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”而引發(fā)的糾紛案件，要嚴(yán)格貫徹國家的公共政策和誠信交易秩序，依法確認(rèn)“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同無效，并通過出賣人承擔(dān)締約過失責(zé)任等方式避免當(dāng)事人之間利益關(guān)系失衡。在國際金融危機(jī)影響尚未完全消退、房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控不斷強(qiáng)化的背景下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢對房地產(chǎn)市場的客觀變化，依法保護(hù)守法履約行為，制裁違約行為，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益；依法規(guī)制房地產(chǎn)開發(fā)行為，制裁哄抬房價、捂盤惜售、欺詐消費(fèi)者等違法行為。要充分發(fā)揮人民法院權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，注重運(yùn)用原則性與靈活性相結(jié)合、社會效果與法律效果相結(jié)合、調(diào)解與判決相結(jié)合的方法，妥善化解房地產(chǎn)市場中發(fā)生的矛盾糾紛，促進(jìn)房地產(chǎn)市場健康持續(xù)發(fā)展。要加強(qiáng)對當(dāng)前形勢下房地產(chǎn)糾紛案件審判工作中新情況、新問題的調(diào)查研究，密切關(guān)切國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對房地產(chǎn)業(yè)的影響以及可能引發(fā)的糾紛案件，及時提出應(yīng)對的司法對策。

(一)關(guān)于以協(xié)議方式簽訂的土地使用權(quán)出讓合同的效力問題

　　依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》 經(jīng)營性用地?！段餀?quán)法》(五)關(guān)于因限購政策導(dǎo)致商品房買賣不能發(fā)生物權(quán)效力的處理問題 為控制房地產(chǎn)價格的過快上漲，許多地方人民政府根據(jù)2010年4月17日國務(wù)院頒布的《關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》(國發(fā)〔2010〕10號)的規(guī)定，出臺了相應(yīng)的限購政策，對購房人購買房屋的套數(shù)進(jìn)行限制，因此，在審理商品房買賣合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意對限購政策的適用。商品房買賣合同簽訂后，對于房屋買受人有證據(jù)證明確因限購政策的實(shí)施無法辦理房屋所有權(quán)變更登記的，而請求與出賣人解除合同的，可予以支持，但合同有明確約定的除外。

　　地方人民政府沒有出臺相應(yīng)限購政策的，房屋買受人不得以限購政策的實(shí)施為由請求解除合同。

(六)關(guān)于房屋交付條件中驗(yàn)收合格的理解與適用問題

　　依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》 依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，出賣人預(yù)售商品房必須取得商品房預(yù)售許可證明，未取得預(yù)售許可證明的商品房買賣合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效。商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同，是雙方當(dāng)事人為將來簽訂作為本約合同的商品房買賣合同所作出的一種承諾，并非正式的商品房預(yù)售行為。由于商品房認(rèn)購書并非商品房買賣合同，故出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，不影響商品房認(rèn)購書的法律效力。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》 可以實(shí)現(xiàn)簽訂租賃合同的目的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出租人與承租人簽訂的房屋租賃合同是有效的，但出租人負(fù)有對租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，如出租人未履行該義務(wù)，承租人有權(quán)行使合同解除權(quán)，并要求出租人承擔(dān)違約責(zé)任。

(十)關(guān)于房屋買賣中“黑白合同”的認(rèn)定問題

　　房地產(chǎn)交易中，有些當(dāng)事人為規(guī)避國家稅收法律和稅收監(jiān)管，出賣人和買受人通常簽訂兩份價格不同的買賣合同，其中用一份價格較低的合同到有關(guān)行政主管部門備案，另一份價格較高的合同為真實(shí)的交易價格并實(shí)際履行的合同。出賣人與買受人簽訂兩份價格不一致的房屋買賣合同，應(yīng)以雙方實(shí)際履行的合同確定各自的權(quán)利義務(wù)。

(十一)關(guān)于以房抵債合同的效力問題

　　在房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程施工中，由于無力支付開發(fā)費(fèi)用或者工程價款，開發(fā)商以已經(jīng)建成或者在建的房屋抵償所欠的債務(wù)。以房抵債的協(xié)議既是當(dāng)事人之間履行債務(wù)的一種方式，也是雙方就如何履行原債務(wù)達(dá)成的新協(xié)議，只要該協(xié)議不具有《合同法》 關(guān)行業(yè)的發(fā)展，使建筑業(yè)成為我國國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)。在建筑市場和建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出許多突出問題，可以說，建筑行業(yè)與其他行業(yè)相比，違法違規(guī)的現(xiàn)象更普遍，如建筑市場的管理不規(guī)范導(dǎo)致的借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程等行業(yè)通病普遍存在；建設(shè)資金的投資不到位以及墊資施工導(dǎo)致的工程價款拖欠惡性循環(huán)；建設(shè)工程竣工驗(yàn)收程序和標(biāo)準(zhǔn)的不規(guī)范造成大量的未經(jīng)驗(yàn)收的工程交付使用；建筑施工隊伍監(jiān)管的混亂導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量低劣，嚴(yán)重危害人民群眾的生命安全等。這些問題嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，破壞了建筑市場主體之間的公平競爭環(huán)境，阻礙了建筑行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。近年來，國家采取了一系列綜合整治措施，整頓和規(guī)范建筑市場秩序，加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，建筑市場中存在的突出問題得到顯著改善。從司法審判的角度看，隨著國家加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，相應(yīng)地波及到建筑市場及相關(guān)行業(yè)，造成建設(shè)工程領(lǐng)域中的糾紛案件不斷增多，案件審理難度不斷加大，且呈現(xiàn)出涉獵主體多、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)、法律適用難度增大的發(fā)展趨向。面臨經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，人民法院要堅持“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，堅持保障發(fā)展與促進(jìn)規(guī)范并重，維護(hù)誠信與提高效率并重，確保質(zhì)量與實(shí)現(xiàn)公平并重，切實(shí)做好建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審判工作。在司法實(shí)踐中，要堅持規(guī)范和引導(dǎo)建筑市場健康發(fā)展的原則，堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則，堅持依法維護(hù)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的原則，積極穩(wěn)妥地化解建設(shè)工程領(lǐng)域的矛盾糾紛，為規(guī)范建筑市場，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的職能作用。

(一)關(guān)于項目經(jīng)理的法律地位問題

　　根據(jù)建設(shè)部《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》 目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。按照建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF一1999—02011)判，只是規(guī)定將“白合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，因此，在審判實(shí)踐中不宜對“黑白合同”的法律效力進(jìn)行認(rèn)定。

　　依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》 人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。該規(guī)定確立了合同無效情形下的工程價款結(jié)算與建設(shè)工程的質(zhì)量直接掛鉤的基本原則。對于合同無效情形下經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程，發(fā)包人能否請求參照合同約定進(jìn)行工程價款結(jié)算，司法解釋未規(guī)定，會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同雖然依法確認(rèn)無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，按照權(quán)利義務(wù)相一致的原則，發(fā)包人亦有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款。

(五)關(guān)于固定價格合同在履行中能否適用情勢變更原則的問題

　　建設(shè)工程施工合同約定工程價款實(shí)行固定價格結(jié)算，在合同履行中，發(fā)生建筑材料價格或者人工費(fèi)用過快上漲，當(dāng)事人能否請求適用情勢變更原則變更合同價款或者解除合同。如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲沒有超出固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款的，不予支持；如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲超出了固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，發(fā)生異常變動的情形，如繼續(xù)履行固定價格合同將導(dǎo)致當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡或者顯失公平的，則屬于發(fā)生了當(dāng)事人雙方簽約時無法預(yù)見的客觀情況，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》 準(zhǔn)，不得隨意擴(kuò)大實(shí)際施工人的適用范圍。實(shí)際施工人可以是法人、其他組織、個人合伙，也可以是自然人(俗稱“包工頭”)，但從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實(shí)際施工人。

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 兩個不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負(fù)有保修義務(wù)。而缺陷責(zé)任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將保證金返還給承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責(zé)任期。因此，當(dāng)事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人。

(八)關(guān)于建設(shè)工程施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的處理問題

　　建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民群眾生命財產(chǎn)安全，關(guān)系到國家利益和社會公共安全。因此，國家對建設(shè)工程質(zhì)量要求十分嚴(yán)格，建筑法、合同法在立法上均對建設(shè)工程質(zhì)量作出明確規(guī)定，并確定了建設(shè)工程質(zhì)量的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)。但建設(shè)工程質(zhì)量作為建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容，是建設(shè)工程施工合同履行過程中糾紛頻發(fā)、爭議激烈的問題。因此，對于建設(shè)工程質(zhì)量爭議，必須堅持質(zhì)量 建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但施工單位承擔(dān)保修責(zé)任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任不是同一概念，施工單位負(fù)有保修責(zé)任并不意味著承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負(fù)責(zé)保修，但保修所發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方負(fù)擔(dān)。實(shí)務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責(zé)任劃分和損失承擔(dān)原則根據(jù)以下情形確定：(1)施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。(3)因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負(fù)責(zé)采購的，由施工單位承擔(dān)民事責(zé)任；屬于建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔(dān)民事責(zé)任，如果施工單位沒有驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。(4)因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當(dāng)造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負(fù)責(zé)。(5)因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔(dān)責(zé)任。(6)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。

(十)關(guān)于建設(shè)工程施工合同中約定以政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)政府文件被撤銷或者失效的情形如何處理的問題

　　當(dāng)事人雙方在建設(shè)工程施工合同中約定以地方人民政府的文件作為工程價款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的，該政府文件已經(jīng)構(gòu)成合同的內(nèi)容，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定約定有效。在建設(shè)工程施工合同履行中，如果合同所依據(jù)的政府文件被撤銷或者失效，但該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當(dāng)?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整和修改的，除當(dāng)事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

　　四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

　　會議認(rèn)為，農(nóng)村土地問題是事關(guān)廣大農(nóng)民社會保障、農(nóng)村社會穩(wěn)定、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大問題。近年來，黨和國家站在全局的高度陸續(xù)出臺了一系列加大農(nóng)業(yè)投入、擴(kuò)大農(nóng)村內(nèi)需、促進(jìn)農(nóng)民增收的政策措施，調(diào)動了廣大農(nóng)民群眾發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的積極性，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了持續(xù)向好的發(fā)展形勢。穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系是黨的農(nóng)村政策的基石，是保障農(nóng)民權(quán)益、促進(jìn)農(nóng)業(yè)發(fā)展和保持農(nóng)村穩(wěn)定的制度基礎(chǔ)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等土地權(quán)利是廣大農(nóng)民安身立命的根基，關(guān)系到廣大農(nóng)民的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本人權(quán)，也關(guān)系到我國政權(quán)的穩(wěn)固。保護(hù)和穩(wěn)定農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)是保障農(nóng)民安居樂業(yè)、維護(hù)農(nóng)村社會穩(wěn)定和促進(jìn)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，全省各級人民法院一定要站在政治和全局的高度，深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下妥善化解農(nóng)村土地承包糾紛的重要意義，牢固樹立為大局服務(wù)，為人民司法的意識，充分發(fā)揮好人民法院權(quán)利確認(rèn)、公權(quán)制約和糾紛終結(jié)的職能作用，認(rèn)真做好農(nóng)村土地承包糾紛案件的審判工作，確保黨和國家有關(guān)“三農(nóng)”政策措施的正確落實(shí)，切實(shí)維護(hù)廣大農(nóng)民最現(xiàn)實(shí)、最直接的土地權(quán)益。在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中，要特別注意的是，農(nóng)民依法享有長期而穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權(quán)，法定承包期內(nèi)，任何組織和個人不得干預(yù)農(nóng)民的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得違法調(diào)整和收回承包地，不得違背農(nóng)民意愿強(qiáng)行流轉(zhuǎn)承包地，不得非法侵占農(nóng)民承包地。

(一)關(guān)于以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和法律適用問題 依據(jù)物權(quán)法和農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，農(nóng)村土地承包有家庭承包和其他方式承包兩種情形，兩種承包方式均可以創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)，即土地承包經(jīng)營權(quán)。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包合同生效時設(shè)立，無需進(jìn)行登記。對于以其他方式承包農(nóng)村土地取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，不涉及集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格問題，其土地承包合同不具有創(chuàng)設(shè)物權(quán)的效力，而是屬于一般的債權(quán)合同，承包人的承包經(jīng)營權(quán)遭受侵害的，承包人只能基于合同行使債權(quán)請求權(quán)主張權(quán)利，發(fā)包人收回承包地的，視為解除土地承包合同的行為。依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》 地承包合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定承包農(nóng)戶合法取得相應(yīng)承包地的土地承包經(jīng)營權(quán)。原承包人要求返還原承包地發(fā)生的糾紛，屬于最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》 不同意或者拖延表態(tài)，都不影響土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。農(nóng)村土地承包法規(guī)定的“經(jīng)發(fā)包方同意”，應(yīng)理解為明示同意。

　　土地承包經(jīng)營權(quán)采取出租、轉(zhuǎn)包方式流轉(zhuǎn)的，土地承包經(jīng)營權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，承包地被征收的，享有土地補(bǔ)償權(quán)利的主體仍是土地承包經(jīng)營權(quán)人，而非承租人或者接受轉(zhuǎn)包的承包方。

(六)承包人未按承包合同約定種植特定農(nóng)作物的，發(fā)包方是否有權(quán)請求解除合同的問題

　　為了發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)，形成規(guī)模化種植效益，有的承包合同中約定承包方只能種植某種農(nóng)作物，否則發(fā)包方有權(quán)解除承包合同。由于該約定限制了承包方的經(jīng)營自主權(quán)，所以實(shí)踐中對于如何認(rèn)定該約定的效力存在爭議。會議認(rèn)為，不同承包經(jīng)營方式的功能存在重大差異，因此對于上述約定的處理原則也應(yīng)有所不同。家庭承包方式下簽訂的承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)具有社會保障功能，承包方對于經(jīng)營承包地具有自主權(quán)，因此，對于家庭方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方以未按約定種植指定農(nóng)作物為由請求解除合同的，不予支持；對于其他方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方在合同中約定承包方未種植指定農(nóng)作物時享有解除權(quán)的約定有效，發(fā)包方以此請求解除承包合同的，原則上應(yīng)予支持。

　　五、關(guān)于民間借貸糾紛案件

　　會議認(rèn)為，隨著我國宏觀調(diào)控政策不斷實(shí)施，國家對金融政策進(jìn)行了調(diào)整，銀行貸款的規(guī)模不斷收縮。在現(xiàn)行金融政策的制約下，中小企業(yè)、個體工商戶以及農(nóng)戶信用貸款難的矛盾不斷凸顯，嚴(yán)重影響了中小企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，由此民間借貸市場異?；钴S，對經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展的影響不斷加深。民間借貸在一定程度上緩解了中小企業(yè)和“三農(nóng)”的資金困難，有利于促進(jìn)多層次信貸市場

　　的形成和發(fā)展，但是民間借貸市場的自發(fā)性、自主性和不規(guī)范性，使其潛在的風(fēng)險無法防控，不僅引發(fā)了大量的民事糾紛，而且容易滋生非法融資甚至洗錢犯罪等現(xiàn)象，影響了社會的和諧穩(wěn)定。近一個時期，民間借貸市場呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴(kuò)大化、借貸用途多樣化、借貸利息高額化的鮮明特點(diǎn)，與此相應(yīng)反映到訴訟中的民間借貸糾紛和矛盾亦呈現(xiàn)出數(shù)量多、增長快、難度大的發(fā)展態(tài)勢，民間借貸案件逐漸成為民事審判工作中波及范圍廣、敏感程度高、案結(jié)事了難的糾紛案件類型。審理民間借貸糾紛案件，人民法院要充分發(fā)揮權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，積極踐行“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，服務(wù)和服從于國家宏觀調(diào)控金融市場的大局，嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，積極穩(wěn)妥地審理好涉及民間借貸的糾紛案件，為規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸行為，防范和化解民間借貸金融市場風(fēng)險，促進(jìn)民間金融市場的健康發(fā)展提供有力的司法保障。

(一)關(guān)于民間借貸的范圍問題

　　依據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，民間借貸糾紛屬于借款合同糾紛。根據(jù)合同法的規(guī)定，民間借貸與其他借款合同之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在借貸主體的差異。通常理解的借款合同關(guān)系主要是指國家依法批準(zhǔn)的金融企業(yè)與借款人之間發(fā)生的資金借用關(guān)系，而民間借貸法律關(guān)系主要是自然人之間、自然人與非金融企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的資金借用關(guān)系。就民間借貸合同的標(biāo)的物而言，一般限于貨幣借用，不包括有價證券的借用。

(二)關(guān)于民間借貸的生效條件問題

　　正確認(rèn)定民間借貸的生效條件是審理此類糾紛案件的前提和基礎(chǔ)，是規(guī)范民間借貸行為、推動民間借貸市場合法有序發(fā)展的保障。對于民間借貸合同的生效條件，現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，根據(jù)《合同法》 的借款合同，自貸款人提供借款時生效。原則上應(yīng)認(rèn)為民間借貸合同為實(shí)踐性合同，即民間借貸合同以出借人和借款人之間達(dá)成貨幣借用合意，并以出借人實(shí)際給付借款為生效條件。出借人與借款人之間僅達(dá)成借款合意，而未實(shí)際給付借款標(biāo)的物的，可以認(rèn)定合同成立而未生效，借款人不承擔(dān)償還借款的責(zé)任。

(三)關(guān)于民間借貸糾紛的舉證責(zé)任分配以及證據(jù)審查和采信問題

　　審理民間借貸糾紛案件的難點(diǎn)在于證據(jù)審查和認(rèn)定難，實(shí)踐中對于民間借貸糾紛案件中的證據(jù)，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度以及各證據(jù)之間的邏輯聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

　　民間借貸的出借人行使債權(quán)請求權(quán)，要求借款人償還借款本息的，應(yīng)對是否存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及是否已將款項交付借款人等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；借款人主張已經(jīng)償還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還借款的舉證責(zé)任。對于出借人提供的“借據(jù)”等書證，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)證據(jù)(包括借貸金額的多少、支付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間的關(guān)系等)認(rèn)定是否存在民間借貸關(guān)系。

(四)關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金爭議的處理問題

　　民間借貸的利息是指從借款人借款之日至還款之日之間產(chǎn)生的利益，而民間借貸的違約金是指借款人逾期償還借款本金應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。對于民間借貸合同明確約定借貸利息的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付利息，但借貸利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定；對于支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；出借人與借款人在民間借貸合同中既約定利息又約定逾期付款違約金的，最終收取的利息和違約金的總額不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

　　原則上應(yīng)以民間借貸書證上記載的借款金額為本金，當(dāng)事人約定利息預(yù)先扣除或者有證據(jù)證明實(shí)際扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借金額認(rèn)定本金。

(五)關(guān)于個人借貸單位使用的民間借貸處理問題

　　對單位工作人員為本單位的生產(chǎn)經(jīng)營需要，以自己名義與出借人發(fā)生資金借用行為而發(fā)生民間借貸糾紛，應(yīng)首先審查借貸法律行為是否符合《合同法》 的糾紛案件類型，因此，做好侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作已經(jīng)成為人民法院維護(hù)受害人合法權(quán)益、化解社會矛盾糾紛、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。侵權(quán)責(zé)任法作為保護(hù)民事主體合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任的基本民事法律，對于統(tǒng)一侵權(quán)損害賠償案件的法律適用，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為具有重要意義，同時也對侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作提出了新的挑戰(zhàn)和要求。全省各級人民法院要以維護(hù)社會公平正義為己任，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定為目標(biāo)，化解社會領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛為主線，維護(hù)受害人合法權(quán)益為核心，切實(shí)做好侵權(quán)損害賠償案件的審判工作。

(一)關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)和司法解釋的銜接問題 侵權(quán)責(zé)任法在歸責(zé)原則、責(zé)任主體、承擔(dān)責(zé)任方式等方面與以前有關(guān)侵權(quán)的法律、行政法規(guī)、司法解釋的規(guī)定存在諸多沖突，因此，要正確處理好侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)、司法解釋之間的適用關(guān)系問題。對于侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之后，之前與該法內(nèi)容存在沖突的法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)再繼續(xù)適用；對于侵權(quán)責(zé)任法未明確規(guī)定，且之前法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定與侵權(quán)責(zé)任法的立法原則相一致的內(nèi)容，可以作為對侵權(quán)責(zé)任法的有益補(bǔ)充，繼續(xù)適用。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，其他特別法對侵權(quán)責(zé)任另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；按照新法優(yōu)于舊法的原則，侵權(quán)責(zé)任法與其他侵權(quán)法律規(guī)范相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。

(二)關(guān)于無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，有關(guān)部門能否行使損害賠償請求權(quán)的問題

　　因道路交通事故等侵權(quán)行為造成流浪乞討等身份不明的人死亡，無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，民政部門等有關(guān)單位向賠償義務(wù)人提起民事訴訟，主張侵權(quán)損害賠償?shù)模瑳]有法律依據(jù)，人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。

(三)關(guān)于侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)問題

《侵權(quán)責(zé)任法》 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 受害人選擇產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告的，應(yīng)當(dāng)判決共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任，共同被告中的一方有證據(jù)證明其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，可明確其依法享有追償權(quán)。

(八)關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的懲罰性賠償?shù)膯栴}

　　依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》 行過錯責(zé)任，而機(jī)動車之間發(fā)生交通事故致 機(jī)動車本身狀況、機(jī)動車的用途、市場價格等多種因素的影響，具有多變性和不可確定性。因此，不宜支持交通事故受害人要求賠償義務(wù)人賠償機(jī)動車貶值損失的訴訟請求。

　　七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

　　會議認(rèn)為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護(hù)，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運(yùn)行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10％以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點(diǎn)。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實(shí)維護(hù)家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄋ痉ń忉?三)已頒布實(shí)施，各級人民法院要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護(hù)婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進(jìn)程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實(shí)現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實(shí)。要切實(shí)保護(hù)未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財產(chǎn)關(guān)系。家庭財產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財產(chǎn)案件時，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護(hù)夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財產(chǎn)的整體效用，通過不同的財產(chǎn)分割方式，實(shí)現(xiàn)兩者和諧并存。要認(rèn)識“買斷工齡款”、養(yǎng)老保險金等財產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財產(chǎn)性質(zhì)。在涉及 審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁婚姻違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。

(一)關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達(dá)，能否缺席判決的問題 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》 妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債的合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個人債務(wù)。

(三)關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題 一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財產(chǎn)問題自愿達(dá)成某種協(xié)議。對這種財產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實(shí)務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點(diǎn)在于在我國實(shí)行夫妻法定共同財產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實(shí)際履行，因?yàn)椋头蚱挢敭a(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財產(chǎn)，并不改變夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認(rèn)為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時一方主張按照財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以支持；在既沒有解除婚姻關(guān)系也未實(shí)行分別財產(chǎn)制的情形下．一方當(dāng)事人請求按照協(xié)議約定支付相關(guān)費(fèi)用的，對該主張不應(yīng)予以支持。

　　關(guān)于財產(chǎn)分割協(xié)議是否適用“顯失公平”的問題。夫妻共同財產(chǎn)在離婚時應(yīng)當(dāng)平均分割，這是處理夫妻共同財產(chǎn)的基本原則，但是婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割畢竟不是單純的市場交易，財產(chǎn)分割協(xié)議亦不同于一般的民事合同，財產(chǎn)分割

　　中充滿著復(fù)雜的情感因素，婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割協(xié)議很難完全用公平來衡量，亦無從判斷是否顯失公平。因此，人民法院在審理婚姻家庭案件中，對于一方當(dāng)事人以財產(chǎn)分割協(xié)議顯失公平為由請求變更或者撤銷協(xié)議的，只要簽訂協(xié)議時不存在欺詐、脅迫的情形，對當(dāng)事人的訴訟請求原則不予支持。

(四)關(guān)于夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息的歸屬問題

　　夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后所產(chǎn)生的孳息，一般有兩種情況，一是在金融機(jī)構(gòu)存款或者購買債券產(chǎn)生的利息收入；二是投資實(shí)業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的收益。《婚姻法》 保險法等勞動和社會保障法律相繼頒布實(shí)施，具有中國特色的社會主義勞動法律體系基本形成。勞動立法的完善，將極大地拓展勞動爭議案件的受理范圍，勞動爭議案件仍將保持持續(xù)增長的發(fā)展態(tài)勢，但勞動關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的難度亦逐漸增大，勞動爭議糾紛案件仍將是當(dāng)前和今后民事審判工作中社會敏感程度最高、涉及范圍領(lǐng)域最廣、案結(jié)事了壓力最大的糾紛案件類型，因此，全省各級人民法院要以維護(hù)勞動者合法權(quán)益為核心，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系為目標(biāo)，切實(shí)做好勞動爭議案件的審判工作。為充分發(fā)揮人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展與社會和諧穩(wěn)定的職能作用，積極應(yīng)對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢變化，在審判工作中要以“保增長、保民生、保穩(wěn)定”為根本目標(biāo)，堅持以既要依法維護(hù)勞動者合法權(quán)益，又要促進(jìn)用人單位的生存發(fā)展，實(shí)現(xiàn)互利共贏作為勞動爭議案件審判工作的基本司法理念，準(zhǔn)確把握立法宗旨，把個案的公正與社會公正結(jié)合起來，正確處理個人利益與社會利益、局部利益與全局利益之間的關(guān)系。一要堅持依法保障勞動者合法權(quán)益和用人單位的生存發(fā)展并重。要充分認(rèn)識到單純地保護(hù)勞動者合法權(quán)益并非是勞動合同法立法的終極目的，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系才是勞動合同法的最終價值取向。勞資雙方具有根本利益的高度一致性和具體利益的相對差異性，二者相互依賴不可分割。在審理勞動爭議糾紛案件時，必須堅持和諧發(fā)展、互利共贏的理念，不能強(qiáng)調(diào)保護(hù)一方而忽視另一方利益，要“放水養(yǎng)魚”，切忌“竭澤而漁”。二要通過司法手段倡導(dǎo)穩(wěn)定的勞動關(guān)系。目前，勞動合同簽訂率低、勞動合同短期化是當(dāng)前勞動關(guān)系領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，也是勞動爭議大量發(fā)生的主要原因之一，要通過民事手段依法制裁用人單位不簽訂勞動合同的行為。要以維護(hù)穩(wěn)定的勞動關(guān)系為價值依歸，對用人單位施行的“末位淘汰”、“競爭上崗”等做法，要嚴(yán)格審查其合法性及其效力。三要切實(shí)保護(hù)勞動者的人身權(quán)益。目前我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整

　　正處于關(guān)鍵階段，最低工資標(biāo)準(zhǔn)制度、法定節(jié)假日制度、最長加班時間等制度，都具有強(qiáng)烈的保護(hù)勞動者人身權(quán)益的立法目的。在審理勞動爭議案件中，要通過依法裁判用人單位支付加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金等手段，切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

(一)關(guān)于建筑行業(yè)中實(shí)際施工人直接招用的人員勞動關(guān)系的認(rèn)定問題 建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給施工單位后，施工單位又轉(zhuǎn)包或者違法分包給不具有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)條件的實(shí)際施工人，這是當(dāng)前建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象。對于實(shí)際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認(rèn)定實(shí)際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系，而應(yīng)追溯到具有合法勞動用工的用人單位，如總承包單位、合法分包單位、勞務(wù)作業(yè)承包單位等與勞動者形成勞動關(guān)系，但不宜認(rèn)定勞動者與建設(shè)單位形成勞動關(guān)系。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，可以參照適用《勞動合同法》 關(guān)于雙倍工資的仲裁時效問題。由于二倍工資具有懲罰性賠償金的性質(zhì)，勞動者請求用人單位支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資不適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》 到事故傷害或患職業(yè)病的傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。雖非法用工單位傷亡人員是在勞動過程中發(fā)生的傷害事故，但勞動行政主管部門對此不進(jìn)行工傷認(rèn)定，不存在工傷認(rèn)定的前置程序。因此傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，經(jīng)勞動爭議仲裁后，人民法院應(yīng)按照勞動爭議案件處理。

(六)關(guān)于獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛案件的受理問題

《山東省人口與計劃生育條例》 解仲裁法實(shí)施之前，適用《勞動法》 是否可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定予以認(rèn)定未明確。會議認(rèn)為，按照法不溯及既往原則，在司法解釋出臺之前，對于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》 案件必須遵循的基本操作規(guī)程。要正確處理好審判程序與實(shí)體處理的辯證關(guān)系，堅持程序與實(shí)體并重，防止和克服重實(shí)體、輕程序的思想和傾向；要強(qiáng)化民事訴訟的程序意識，嚴(yán)格按照民事訴訟法的規(guī)定規(guī)范審判程序，杜絕程序瑕疵；要正確處理判決與調(diào)解的關(guān)系，堅持“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合"的工作原則，對于傳統(tǒng)民事糾紛，要注重運(yùn)用調(diào)解方式終結(jié)糾紛，而對于涉及市場運(yùn)行規(guī)則和導(dǎo)向的民商事案件，要善于運(yùn)用判決方式，引導(dǎo)合理的市場運(yùn)行規(guī)則的建立和完善；要根據(jù)最高人民法院的安排部署，積極開展小額速裁審判程序的試點(diǎn)工作，進(jìn)一步提升試點(diǎn)工作的成效，為民事訴訟法的修改提供必要的實(shí)踐素材；要進(jìn)一步健全完善訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機(jī)制，貫徹落實(shí)好中央綜治辦等16部委關(guān)于建立大調(diào)解工作的意見，以人民調(diào)解協(xié)議效力司法確認(rèn)為契合點(diǎn)，完善訴調(diào)對接機(jī)制。

(一)關(guān)于執(zhí)行異議訴訟案件的審理問題

　　依據(jù)《民事訴訟法》

（二）關(guān)于釋明權(quán)的行使問題

　　依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 達(dá)的方式。如果民事調(diào)解協(xié)議書約定必須由雙方當(dāng)事人簽收才能生效的情況下，則不能采用公告送達(dá)的方式送達(dá)。

(四)關(guān)于人民法院對訴訟時效是否釋明的問題

　　依據(jù)最高人民法院2008年9月1日頒布實(shí)施的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，訴訟時效是當(dāng)事人依法享有的一種抗辯權(quán)，而非請求權(quán)，在訴訟過程中，如果當(dāng)事人未行使該項權(quán)利，法官不得在案件審理中主動援引法律有關(guān)訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判，即在當(dāng)事人未就時效予以抗辯的情況下，人民法院不得以當(dāng)事人的請求超過訴訟時效為由，判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，同時法官也不得在案件審理中就相關(guān)訴訟時效問題進(jìn)行釋明，當(dāng)事人以人民法院未就時效抗辯權(quán)進(jìn)行釋明為由在二審程序中主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

（五）關(guān)于當(dāng)事人向人民法院起訴申請撤銷或者變更公證文書的訴訟是否受理的問題

　　公證機(jī)構(gòu)做出的公證文書主要包括具有強(qiáng)制執(zhí)行力的公證文書和一般公證文書兩種。前者，法律賦予了債權(quán)人可以直接依據(jù)公證債權(quán)文書向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，即使債務(wù)人對于公證文書的內(nèi)容持有異議，亦不得享有訴權(quán)，向人民法院提起訴訟。如果具有強(qiáng)制執(zhí)行力的公證文書確有錯誤，人民法院可以不予執(zhí)行。一般的公證文書雖然不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但具有較強(qiáng)的證據(jù)證明力。如果公證機(jī)構(gòu)做出的公證文書確有錯誤，需要依法撤銷或者變更的話，應(yīng)當(dāng)由公證機(jī)構(gòu)行使撤銷權(quán)或者變更權(quán)，當(dāng)事人向人民法院起訴請求撤銷或者變更公證文書的，不屬于人民法院民事審判的主管范圍。

（六）關(guān)于重新鑒定的問題

　　鑒定結(jié)論的過多過濫，以鑒代審是當(dāng)前民事審判工作中的一個突出問題。要切實(shí)解決好鑒定結(jié)論過濫、鑒定程序啟動隨意化的問題，特別對于當(dāng)事人申請重新鑒定或者重復(fù)鑒定的，一定要嚴(yán)格按照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

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